股東給公司墊錢,是投資還是借款?效果完全不一樣!

作者：唐青林 趙佳星(北京云亭律師事務(wù)所*)

很多股東在公司經(jīng)營困難的時候，都會自己掏錢給公司墊付房租、工資、貨款，想著反正我也有出資義務(wù)，這筆錢就算是我的實繳出資了，也沒簽任何書面的東西，也沒走什么程序。但你知道嗎？如果沒寫清楚，這筆錢大概率會被認定為借款，而不是出資，最后你想主張是出資，法院都不認可，相當(dāng)于你掏了兩份錢，白白吃大虧。2024年新公司法下，這個問題的裁判規(guī)則已經(jīng)非常明確了。

核心裁判規(guī)則有三條：1、股東替公司墊付的錢，和股東出資是兩回事，不能直接把墊付款當(dāng)成出資；2、要把墊付款認定為出資，必須要有明確的出資合意，還要履行法定的程序；3、如果沒有明確約定，法院會優(yōu)先把墊付款認定為股東對公司的借款，你想轉(zhuǎn)成出資，還要走債轉(zhuǎn)股的法定程序。

一、墊付款和出資，到底有什么區(qū)別？

很多老板都搞混了這兩個概念，其實兩者的法律性質(zhì)完全不同：

股東出資，是你基于公司章程的約定，把自己的財產(chǎn)投入公司，作為公司的注冊資本，這筆錢一旦投入，就是公司的獨立財產(chǎn)，你不能隨便要回去，而且要履行法定的程序，比如把錢足額存入公司的銀行賬戶，要有出資證明書，還要辦理工商變更、公示，財務(wù)上要計入實收資本。

而股東替公司墊付的錢，本質(zhì)上是你借錢給公司，幫公司支付對外的費用，這筆錢是公司欠你的債務(wù)，你可以隨時要求公司償還，財務(wù)上一般是計入其他應(yīng)付款，和實收資本沒有任何關(guān)系。

簡單來說，出資是你給公司的投資，不能隨便要回來；墊付款是你借給公司的錢，你可以要回來，這是完全不同的兩回事，不能混為一談。

二、要把墊付款認定為出資，必須滿足這三個條件

當(dāng)然，這并不是說墊付款就絕對不能轉(zhuǎn)成出資，如果你符合條件，也是可以的，但必須同時滿足這三個條件，缺一個都不行：

（一）要有明確的出資合意

這是最核心的，你和公司，還有其他股東，必須要有明確的約定，說這筆墊付款是用來抵你的出資義務(wù)的，不是借款。不能是你自己單方面覺得這是出資，必須要有書面的東西，比如協(xié)議、股東會決議，證明大家都同意把這筆錢轉(zhuǎn)成你的出資。

（二）要履行法定的程序

你還要履行法定的程序，比如要有股東會決議，同意把你對公司的債權(quán)轉(zhuǎn)成出資；還要修改公司章程，辦理工商變更，公示你的實繳出資情況；財務(wù)上也要做相應(yīng)的處理，把其他應(yīng)付款轉(zhuǎn)到實收資本，不能還是掛著你的借款。

（三）要符合債轉(zhuǎn)股的條件

根據(jù)新公司法的規(guī)定，你要把債權(quán)轉(zhuǎn)成股權(quán)，也就是債轉(zhuǎn)股，還要符合法定的條件：你的債權(quán)是合法有效的，權(quán)屬清楚，沒有瑕疵，不能是有爭議的債權(quán)，還要依法可以轉(zhuǎn)讓，這樣才能轉(zhuǎn)成出資。

結(jié)合20余年公司法領(lǐng)域的辦案實踐，唐青林律師認為，很多股東都吃過這個虧，自己給公司墊了幾十萬、幾百萬，以為這就算是實繳出資了，結(jié)果等到公司破產(chǎn)或者被債權(quán)人起訴了，才發(fā)現(xiàn)這筆錢根本不算出資，自己還要再掏一遍錢來實繳出資，相當(dāng)于掏了兩份錢，非?？上?。唐律師在代理多起這類案件中發(fā)現(xiàn)，這些老板其實本身沒有什么惡意，就是因為當(dāng)時覺得都是自己的公司，沒必要寫那么清楚，沒有簽書面的協(xié)議，也沒走法定的程序，最后沒辦法證明這筆錢是出資，只能吃啞巴虧。

比如在該典型案例中，某貿(mào)易公司的股東張某，認繳了100萬元的出資，出資期限到了之后，他沒有把錢存到公司的賬戶里，而是平時自己掏錢給公司墊付房租、工資、供應(yīng)商的貨款，前前后后一共墊了100萬元，他以為這就算是自己的實繳出資了，也沒簽任何書面的東西，也沒做任何程序。

2024年12月，公司因為經(jīng)營問題，欠了債權(quán)人150萬元的貨款，到期無力清償。債權(quán)人起訴公司的同時，把張某也告了，要求張某在未出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。張某拿出了自己的轉(zhuǎn)賬記錄，說我已經(jīng)給公司墊了100萬，這就是我的出資啊。

但是張某拿不出其他的證據(jù)，沒有股東會決議，沒有書面的出資約定，公司的財務(wù)賬里，這筆錢是記在其他應(yīng)付款里，不是實收資本，也沒有辦理工商變更。法院審理認為，張某的墊付款沒有明確的出資合意，也沒有履行法定的程序，所以不能認定為出資，只能是張某對公司的借款，張某還是要承擔(dān)100萬元的出資義務(wù)。最后張某相當(dāng)于掏了200萬，墊的100萬是借款，還要再出100萬的出資，吃了大虧。

新公司法下，出資的要求越來越嚴格，如果你要把墊付款轉(zhuǎn)成出資，一定要提前簽好書面協(xié)議，走法定的程序，別想當(dāng)然地以為墊了錢就算出資。如果您在股東出資、公司財務(wù)合規(guī)方面有疑問，可聯(lián)系專業(yè)律師進行咨詢，提前做好風(fēng)險防控。

*此處北京云亭律師事務(wù)所，為作者完成文章寫作時所在工作單位。

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主編唐青林律師簡介

唐青林律師，現(xiàn)為北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任。中國人民大學(xué)法學(xué)院民商法法學(xué)碩士。1999年考取律師資格，先后在農(nóng)業(yè)部和律師事務(wù)所工作，至今從事法律服務(wù)長達26年。在公司法服務(wù)領(lǐng)域，唐青林律師“身經(jīng)百戰(zhàn)”，為近百個疑難復(fù)雜訴訟案例和非訴訟項目提供過各種形式的法律服務(wù)，積累了大量訴訟經(jīng)驗和勝訴案例，是國內(nèi)公司法領(lǐng)域活躍的知名律師。

社會兼職：

擔(dān)任最高人民法院訴訟咨詢監(jiān)督員（2018-2023）（2023-2028）

北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任

北京大學(xué)國際知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員

中國知識產(chǎn)權(quán)研究會知識產(chǎn)權(quán)與科技金融專業(yè)委員會副主任

北京外國語大學(xué)法學(xué)院研究生校外導(dǎo)師

出版著作：

唐青林律師多年來深耕公司法領(lǐng)域，出版多部公司法領(lǐng)域的實務(wù)著作：

[1]唐青林律師出版著作：《公司章程陷阱及72個核心條款設(shè)計指引——基于200個公司章程及股東爭議真實案例深度解析》（主編，2019年8月出版），中國法制出版社；

[2]唐青林律師出版著作：《公司法裁判規(guī)則解讀》（主編，2018年1月出版），中國法制出版社；

[3]唐青林律師出版著作：《公司法25個案由裁判綜述及辦案指南》（主編，2018年7月出版），中國法制出版社；

[4]唐青林律師出版著作：《公司法司法解釋四裁判綜述及訴訟指南》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[5]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)——公司控制權(quán)案例點評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[6]唐青林律師出版著作：《公司訴訟法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[7]唐青林律師出版著作：《公司并購法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[8]唐青林律師出版著作：《企業(yè)糾紛法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年5月出版），中國法制出版社；

[9]唐青林律師出版著作：《最新公司法律理論與律師實務(wù)》（副主編，2007年2月出版），國家知識產(chǎn)權(quán)出版社。

[10]唐青林律師出版著作：《企業(yè)并購法律實務(wù)》（副主編，2005年1月出版），群眾出版社。

[11]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)：公司控制權(quán)案例點評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)【第三版】》中國法制出版社，2024年出版。

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