｜俞強(qiáng)律師團(tuán)隊(duì)

1. 案件簡(jiǎn)介：如果你也因“未公開(kāi)信息”交易而面臨刑事調(diào)查…

設(shè)想這樣一個(gè)高壓困境：作為一家上市公司的高管或?qū)嶋H控制人，你掌握著公司一項(xiàng)尚未公開(kāi)的重大資產(chǎn)重組或技術(shù)突破信息。在信息正式公告前，你或你實(shí)際控制的賬戶在二級(jí)市場(chǎng)進(jìn)行了相關(guān)交易。隨后，股價(jià)因該重大事件公告出現(xiàn)異常波動(dòng)。突然，你收到了證券監(jiān)管部門的調(diào)查通知書，被告知因涉嫌利用內(nèi)幕信息以外的其他未公開(kāi)重大信息操縱市場(chǎng)（即“重大事件操縱”）被立案?jìng)刹?，隨后檢察院提起公訴，你站上了刑事被告席。

這并非虛構(gòu)場(chǎng)景，而是資本市場(chǎng)中可能遭遇的典型刑事風(fēng)險(xiǎn)。你的核心不利點(diǎn)在于：第一，交易行為與未公開(kāi)的重大信息在時(shí)間上高度吻合，形成了直觀的“利用”關(guān)系；第二，相關(guān)司法解釋已明確將此類“編故事、畫大餅”后再進(jìn)行交易的行為界定為“以其他方法操縱證券、期貨市場(chǎng)”的一種，即“重大事件操縱”，刑事法網(wǎng)嚴(yán)密；第三，此類案件往往涉案金額巨大，一旦被認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”或“情節(jié)特別嚴(yán)重”，將面臨五年以上十年以下有期徒刑的嚴(yán)厲刑罰。此刻，你面臨的不僅是巨額罰金，更是人身自由的重大風(fēng)險(xiǎn)。

2. 裁判結(jié)果與核心爭(zhēng)議點(diǎn)：法院如何認(rèn)定“重大事件操縱”？

裁判結(jié)果示例：
某中級(jí)人民法院一審判決認(rèn)定：被告單位A公司、被告人張某（公司實(shí)際控制人）的行為構(gòu)成操縱證券市場(chǎng)罪。判處被告單位A公司罰金人民幣三千萬(wàn)元；判處被告人張某有期徒刑五年，并處罰金人民幣一千萬(wàn)元。追繳全部違法所得。

法院認(rèn)定要點(diǎn)（被告的“失分點(diǎn)”分析）：
根據(jù)“兩高”2019年《關(guān)于辦理操縱證券、期貨市場(chǎng)刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》及相關(guān)司法實(shí)踐，法院作出不利判決通常基于以下關(guān)鍵原因：

1. “未公開(kāi)重大信息”的認(rèn)定：法院采信了公訴機(jī)關(guān)提交的證據(jù)，證明被告所利用的信息屬于“內(nèi)幕信息以外的其他未公開(kāi)信息”。司法解釋明確，此類信息包括證券、期貨的投資決策、交易執(zhí)行信息，證券持倉(cāng)數(shù)量及變化、資金數(shù)量及變化、交易動(dòng)向信息，以及其他可能影響證券、期貨交易活動(dòng)的信息。在本案中，法院認(rèn)定被告利用的“公司重大資產(chǎn)重組意向”屬于可能影響股價(jià)且未公開(kāi)的信息。

2. “操縱行為”的界定：法院依據(jù)刑法第一百八十二條及上述司法解釋，認(rèn)定被告的行為屬于“以其他方法操縱證券市場(chǎng)”。具體而言，符合該解釋第一條規(guī)定的“重大事件操縱”，即在重大事件公告前，利用該信息進(jìn)行相關(guān)證券交易，意圖在公告后通過(guò)股價(jià)波動(dòng)獲利。

3. “自己實(shí)際控制的賬戶”的證明：法院認(rèn)定被告通過(guò)其親友、員工或特定協(xié)議控制的多個(gè)證券賬戶進(jìn)行交易，這些賬戶被認(rèn)定為“自己實(shí)際控制的賬戶”。司法解釋規(guī)定，行為人通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議等方式對(duì)賬戶內(nèi)資產(chǎn)行使交易決策權(quán)的他人賬戶，即可被認(rèn)定。被告未能有效辯駁對(duì)這些賬戶的決策權(quán)歸屬。

4. “情節(jié)嚴(yán)重”的量化坐實(shí)：法院根據(jù)司法解釋，認(rèn)定被告的操縱行為達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”標(biāo)準(zhǔn)。例如，證券交易成交額在一千萬(wàn)元以上，或違法所得數(shù)額在一百萬(wàn)元以上。本案中，相關(guān)交易成交額遠(yuǎn)超此標(biāo)準(zhǔn)。

5. “利用”關(guān)系的因果鏈條：法院通過(guò)比對(duì)信息形成時(shí)間、被告知悉時(shí)間、賬戶交易時(shí)點(diǎn)與價(jià)格、公告后股價(jià)波動(dòng)等，構(gòu)建了完整的“利用信息—進(jìn)行交易—獲取利益”的邏輯鏈條，駁斥了被告關(guān)于“基于獨(dú)立分析判斷”的交易抗辯。

3. 抗辯策略與法律建議：站在被告席上，如何構(gòu)建有效防線？

俞強(qiáng)律師分析指出：面對(duì)“重大事件操縱”指控，辯護(hù)的核心不在于否認(rèn)交易事實(shí)，而在于精準(zhǔn)解構(gòu)公訴方構(gòu)建的“利用未公開(kāi)信息進(jìn)行操縱”的因果關(guān)系鏈條，并在法律定性、證據(jù)證明力和情節(jié)認(rèn)定上尋找突破口。

俞強(qiáng)律師，上海君瀾律師事務(wù)所高級(jí)合伙人，北京大學(xué)法律碩士，擁有15年商事?tīng)?zhēng)議解決與金融犯罪辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)，代理過(guò)數(shù)百起復(fù)雜商事及證券期貨類刑事案件，尤其擅長(zhǎng)為被指控經(jīng)濟(jì)犯罪的被告設(shè)計(jì)多層次、技術(shù)性的抗辯策略。

3.1 策略復(fù)盤：如果重來(lái)，如何避免風(fēng)險(xiǎn)？

針對(duì)上述法院認(rèn)定的“失分點(diǎn)”，在事中（即交易行為發(fā)生時(shí)）就應(yīng)建立風(fēng)險(xiǎn)防火墻：

1. 嚴(yán)格區(qū)分信息性質(zhì)與知情范圍：公司內(nèi)部必須建立完善的未公開(kāi)信息管理制度（“Chinese Wall”）。明確哪些信息屬于內(nèi)幕信息，哪些屬于一般未公開(kāi)的經(jīng)營(yíng)信息。對(duì)于可能構(gòu)成重大事件的未公開(kāi)信息，嚴(yán)格控制知情范圍，并做好書面記錄。作為決策者，應(yīng)避免在敏感信息形成期間進(jìn)行個(gè)人證券交易。

2. 交易決策的獨(dú)立留痕：如果確有交易必要，必須確保交易決策有獨(dú)立于該未公開(kāi)信息的、可驗(yàn)證的研究分析報(bào)告作為支撐。例如，基于公開(kāi)的行業(yè)研究報(bào)告、公司財(cái)報(bào)、技術(shù)分析等做出投資判斷，并保存好這些決策依據(jù)的原始文件和時(shí)間戳。

3. 賬戶控制關(guān)系的清晰界定：避免使用非本人實(shí)名賬戶，或與親友賬戶產(chǎn)生明顯的資金往來(lái)和交易指令關(guān)聯(lián)。如果存在代持或共同投資，應(yīng)有清晰、合法的書面協(xié)議，明確投資決策權(quán)和損益承擔(dān)機(jī)制，避免被認(rèn)定為“實(shí)際控制”。

3.2 訴訟應(yīng)對(duì)：在刑事程序中，如何有力抗辯？

證據(jù)層面抗辯：

1. 質(zhì)疑“未公開(kāi)信息”的重大性與確定性：公訴方必須證明該信息在交易時(shí)點(diǎn)“可能對(duì)證券交易價(jià)格產(chǎn)生重大影響”。辯護(hù)方可主張：該資產(chǎn)重組僅為初步意向，存在極大不確定性，尚未達(dá)到“重大”標(biāo)準(zhǔn)；或該技術(shù)突破尚未經(jīng)第三方權(quán)威驗(yàn)證，市場(chǎng)影響難以評(píng)估。申請(qǐng)專家證人出庭，就信息在當(dāng)時(shí)的“重大性”發(fā)表專業(yè)意見(jiàn)。

2. 挑戰(zhàn)“利用”關(guān)系的直接證據(jù)：公訴方往往依賴交易時(shí)間吻合的間接證據(jù)。辯護(hù)應(yīng)重點(diǎn)攻擊其證明力薄弱環(huán)節(jié)：申請(qǐng)調(diào)取被告所有的通訊記錄（郵件、微信、會(huì)議紀(jì)要），證明在交易決策過(guò)程中未討論或傳遞該未公開(kāi)信息；展示被告長(zhǎng)期、一貫的投資風(fēng)格和交易記錄，證明此次交易是其既定策略的一部分，與特定信息無(wú)關(guān)。

3. 對(duì)“自己實(shí)際控制的賬戶”認(rèn)定提出異議：針對(duì)司法解釋列舉的幾種情形，提出反駁。例如，對(duì)于“他人賬戶”，辯護(hù)需提供證據(jù)證明行為人對(duì)該賬戶資產(chǎn)沒(méi)有交易決策權(quán)，資金轉(zhuǎn)入轉(zhuǎn)出是正常的借貸或贈(zèng)與，交易由賬戶名義持有人獨(dú)立完成。

法律層面抗辯：

1. 厘清“內(nèi)幕信息”與“其他未公開(kāi)信息”的邊界：主張涉案信息若符合《證券法》關(guān)于內(nèi)幕信息的定義，則本案應(yīng)定性為內(nèi)幕交易罪而非操縱市場(chǎng)罪。兩罪在構(gòu)成要件和證明標(biāo)準(zhǔn)上存在差異，此辯點(diǎn)可能影響案件走向。

2. 解讀“操縱”的故意與行為模式：刑法上的操縱市場(chǎng)要求有“影響或意圖影響證券交易價(jià)格或交易量”的操縱故意。辯護(hù)可主張：被告的交易是單純的買入并持有（“做多”），其交易量并未達(dá)到足以“操縱”市場(chǎng)的比例（可參考司法解釋中關(guān)于連續(xù)交易操縱的持股比例、成交量占比等量化標(biāo)準(zhǔn)），其主觀目的是價(jià)值投資獲利，而非制造虛假的行情誘導(dǎo)他人。

3. “違法所得”計(jì)算的抗辯：司法解釋規(guī)定，“違法所得”是指所獲利益或避免的損失。辯護(hù)需仔細(xì)核算：應(yīng)扣除合理的交易稅費(fèi)；在信息公告后股價(jià)上漲，但被告并未賣出獲利的情況下，屬于“浮動(dòng)盈利”，不應(yīng)計(jì)入違法所得；應(yīng)區(qū)分哪些交易真正與信息相關(guān)，哪些是無(wú)關(guān)交易。

事實(shí)與邏輯層面敘事重構(gòu)：
構(gòu)建一個(gè)對(duì)我方有利的“故事”：被告是一位基于基本面分析的長(zhǎng)期價(jià)值投資者。此次交易決策是基于對(duì)公司長(zhǎng)期公開(kāi)資料的深入研究（展示研究報(bào)告）、對(duì)行業(yè)周期的獨(dú)立判斷，以及對(duì)市場(chǎng)技術(shù)圖表的分析。所謂“未公開(kāi)信息”，被告要么在當(dāng)時(shí)不知情，要么雖然后來(lái)知曉，但認(rèn)為其不確定性高而未納入決策考量。交易時(shí)間點(diǎn)的巧合，是市場(chǎng)多種因素共振的結(jié)果，不能歸因于單一信息。

3.3 實(shí)戰(zhàn)建議：收到調(diào)查通知后，立即采取的步驟

第一步：全面證據(jù)梳理與固化。立即在律師指導(dǎo)下，系統(tǒng)梳理并保存：所有相關(guān)證券賬戶的開(kāi)戶資料、完整交易流水；與交易決策相關(guān)的所有研究報(bào)告、會(huì)議記錄、分析筆記；涉案“未公開(kāi)信息”的形成、傳遞過(guò)程的所有文檔和通訊記錄；公司內(nèi)部關(guān)于信息保密的相關(guān)制度文件。

第二步：核心法律要件審查。與律師共同研判：涉案信息在法律上究竟應(yīng)定性為何種信息？公訴方指控的“操縱”行為模式具體對(duì)應(yīng)司法解釋中的哪一種？我方交易行為在持續(xù)時(shí)間、持股比例、成交量占比等量化指標(biāo)上，是否達(dá)到或接近司法解釋設(shè)定的“情節(jié)嚴(yán)重”門檻？

第三步：主動(dòng)構(gòu)建有利證據(jù)。在律師協(xié)助下，盡快形成一份邏輯清晰的《關(guān)于相關(guān)交易情況的說(shuō)明》，主動(dòng)向辦案機(jī)關(guān)提交。說(shuō)明應(yīng)圍繞“獨(dú)立決策”這一核心，附上相應(yīng)的證據(jù)線索。考慮引入獨(dú)立的金融專家，就交易行為的異常性、信息與價(jià)格變動(dòng)的因果關(guān)系出具咨詢意見(jiàn)。

第四步：善用程序權(quán)利，爭(zhēng)取最佳結(jié)局。評(píng)估在偵查或?qū)彶槠鹪V階段，通過(guò)退繳所謂“違法所得”、認(rèn)罪認(rèn)罰、配合調(diào)查等方式，爭(zhēng)取適用從寬處罰情節(jié)的可能性。司法解釋明確規(guī)定，對(duì)于認(rèn)罪悔罪、積極配合、退繳違法所得的，可以從輕處罰；犯罪情節(jié)輕微的，有可能不起訴或免予刑事處罰。但這必須在專業(yè)律師對(duì)案件全盤風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行評(píng)估后，作為策略選項(xiàng)之一審慎運(yùn)用。

4. 風(fēng)險(xiǎn)提示與專業(yè)支持

每個(gè)案件均有其特殊性，上述分析基于對(duì)司法解釋和類案邏輯的脫敏推演，僅為策略思路參考，不構(gòu)成正式法律意見(jiàn)。操縱證券市場(chǎng)罪案件專業(yè)性強(qiáng)、證據(jù)復(fù)雜、刑期重大，在面臨具體調(diào)查或訴訟時(shí)，策略的細(xì)微差別可能導(dǎo)致結(jié)果的天壤之別。

如果您或您所在的企業(yè)正面臨類似的證券期貨違法調(diào)查、刑事指控或民事索賠困擾，需要專業(yè)的、量身定制的抗辯策略分析與全程支持，歡迎通過(guò)微信公眾號(hào)‘律師俞強(qiáng)’留言咨詢，或訪問(wèn)上海君瀾律師事務(wù)所官方網(wǎng)站獲取聯(lián)系，由俞強(qiáng)律師團(tuán)隊(duì)為您提供深度研判。

5. 律師團(tuán)隊(duì)展示

我們專注于為身處復(fù)雜商事糾紛與重大經(jīng)濟(jì)犯罪指控的客戶，提供精準(zhǔn)、有力的抗辯與整體解決方案。我們深知，在刑事風(fēng)險(xiǎn)面前，辯護(hù)不僅是法庭上的交鋒，更是事前風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)警、事中危機(jī)的處置與事后權(quán)益的全力維護(hù)。我們致力于最大化維護(hù)您的合法權(quán)益與商業(yè)聲譽(yù)。

服務(wù)領(lǐng)域：證券期貨犯罪辯護(hù)（內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)、利用未公開(kāi)信息交易等）、金融資管糾紛訴訟、公司高管刑事風(fēng)險(xiǎn)防控、重大合同爭(zhēng)議解決、商事犯罪辯護(hù)，以及與之相關(guān)的偵查階段辯護(hù)、審判辯護(hù)、申訴再審程序。

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