文/劉運宏

時至今日，A股上市公司均按照公司法、中國證監(jiān)會《關(guān)于新 <公司法> 配套制度規(guī)則實施相關(guān)過渡期安排》和新修訂《上市公司章程指引》的規(guī)定，完成了撤銷監(jiān)事會并改造審計委員會的機構(gòu)改革和相關(guān)制度完善工作。上市公司撤銷監(jiān)事會并改造審計委員會的治理革新，標志著我國A 股上市公司的治理結(jié)構(gòu)從傳統(tǒng) “三會一層”向具有中國特色的 “兩會一層”轉(zhuǎn)型。但是，上市公司治理的這場變革并非簡單的機構(gòu)裁撤與重組，而是通過治理權(quán)責(zé)的系統(tǒng)性重構(gòu)，解決傳統(tǒng)監(jiān)事會監(jiān)督獨立性不足、專業(yè)能力欠缺、效能有限等痛點，構(gòu)建更為高效的現(xiàn)代化公司治理體系。在這個具有中國特色的現(xiàn)代公司治理規(guī)則體系下，上市公司審計委員會的職權(quán)和責(zé)任得到了重塑與優(yōu)化，上市公司尤其是審計委員會成員的合規(guī)履職首先要搞清楚審計委員會的職權(quán)、責(zé)任及其履職標準，然后再根據(jù)該次公司治理革新的要求與標準重塑公司的治理體系和配套規(guī)則，唯有此才能提高其履職的專業(yè)性與效能，避免受到行政處罰或者紀律處分。

上市公司審計委員會的職權(quán)

上市公司審計委員會的職權(quán)范圍主要來源于如下規(guī)定：一是公司法規(guī)定的上市公司審計委員會的法定職權(quán)，即公司法第一百三十七條規(guī)定的上市公司董事會對下列事項作出決議前應(yīng)當經(jīng)審計委員會全體成員過半數(shù)通過：（一）聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；（二）聘任、解聘財務(wù)負責(zé)人；（三）披露財務(wù)會計報告；（四）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。二是《上市公司獨立董事管理辦法》規(guī)定的上市公司審計委員會法定職權(quán)，即《上市公司獨立董事管理辦法》第二十六條規(guī)定上市公司董事會審計委員會負責(zé)審核公司財務(wù)信息及其披露、監(jiān)督及評估內(nèi)外部審計工作和內(nèi)部控制，下列事項應(yīng)當經(jīng)審計委員會全體成員過半數(shù)同意后，提交董事會審議：（一）披露財務(wù)會計報告及定期報告中的財務(wù)信息、內(nèi)部控制評價報告；（二）聘用或者解聘承辦上市公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；（三）聘任或者解聘上市公司財務(wù)負責(zé)人；（四）因會計準則變更以外的原因作出會計政策、會計估計變更或者重大會計差錯更正；（五）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會規(guī)定和公司章程規(guī)定的其他事項。三是公司法第七十八條和第一百二十三條規(guī)定的監(jiān)事會職權(quán)，公司法第七十八條規(guī)定監(jiān)事會的法定職權(quán)主要包括：（一）檢查公司財務(wù)；（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出解任的建議；（三）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行公司法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（五）向股東會會議提出提案；（六）依照公司法第一百八十九條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。依據(jù)公司法第一百二十三條第二款“代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開臨時董事會會議。董事長應(yīng)當自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會會議”的規(guī)定，“提議召開臨時董事會會議”也成了撤銷監(jiān)事會并改造審計委員會后上市公司審計委員會享有的一項法定職權(quán)。四是自律性監(jiān)管規(guī)則對上市公司審計委員會職權(quán)的規(guī)定，主要是滬深證券交易所《上市公司自律監(jiān)管指引第1號—規(guī)范運作》中要求上市公司在披露年度報告的同時在交易所網(wǎng)站或者在年報中披露董事會審計委員會年度履職情況，主要包括其履行職責(zé)的情況和審計委員會會議的召開情況。審計委員會就其職責(zé)范圍內(nèi)事項向公司董事會提出審議意見，董事會未采納的，公司應(yīng)當披露該事項并充分說明理由。

上述四方面法規(guī)規(guī)定的上市公司審計委員會職權(quán)有重復(fù)或者類似的內(nèi)容，經(jīng)刪減和合并，上市公司審計委員會的職權(quán)主要包括：（一）檢查公司財務(wù)，審核公司的財務(wù)會計報告和定期報告中的財務(wù)信息及其披露；（二）監(jiān)督及評估外部審計工作，提議聘請或者更換外部審計機構(gòu)；（三）監(jiān)督及評估內(nèi)部審計與內(nèi)部控制及其相關(guān)的信息披露；（四）聘任或者解聘上市公司財務(wù)負責(zé)人，監(jiān)督董事、高級管理人員（包括財務(wù)負責(zé)人）執(zhí)行職務(wù)行為的合法合規(guī)性、糾正其損害公司利益的職務(wù)行為，必要時可以解聘不適格的董事與高管并對侵害公司利益的董事和高管提起民事賠償之訴；（五）因會計準則變更以外的原因作出會計政策、會計估計變更或者重大會計差錯更正；（六）提議召開臨時董事會會議和臨時股東會會議，向股東會會議提出議案，在董事會不履行公司法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（七）總結(jié)并披露其年度履職情況；（八）法律法規(guī)、證券交易所自律規(guī)則、公司章程規(guī)定及董事會授權(quán)的其他職權(quán)。

如果按照職權(quán)的性質(zhì)對上述上市公司審計委員會職權(quán)做一個分類，上市公司審計委員會的職權(quán)可以被歸納并劃分為“前置審議、監(jiān)督管理、合規(guī)管理、程序啟動與總結(jié)”"四大類。在前置審議方面，財務(wù)報告與定期報告中財務(wù)信息、會計師事務(wù)所聘任、財務(wù)負責(zé)人任免、會計差錯更正等事項需經(jīng)審計委員會過半數(shù)同意后，方可提交董事會審議；在監(jiān)督管理方面，覆蓋財務(wù)、審計、內(nèi)部控制等監(jiān)督，每半年開展一次內(nèi)部控制檢查，對重大缺陷需專項說明并督促整改；在合規(guī)管理方面，對董事和高管履職的合規(guī)性實施監(jiān)督與管理，有權(quán)糾正董事和高管的履職偏差，必要時可代表股東提起訴訟；在程序啟動與終結(jié)方面，審計委員會有權(quán)提起臨時董事會或者股東會會議，向股東會會議提出議案，特定情況下召集和主持股東會會議，并對其履職與工作情況予以總結(jié)并披露。從上述職權(quán)性質(zhì)的分類上看，上市公司審計委員會以監(jiān)督管理為主要職權(quán)，前置審議、合規(guī)管理和治理會議的啟動在本質(zhì)上也是行使監(jiān)督職權(quán)的一種形式。

上市公司審計委員會職責(zé)履行的依據(jù)與標準.

上市公司治理相關(guān)的法律法規(guī)、規(guī)章、業(yè)務(wù)規(guī)則和自律性監(jiān)管規(guī)則對上市公司審計委員會職權(quán)行使的要求與標準均作了明確規(guī)定，這是審計委員會成員履職時需要弄清楚的問題，本文將逐項予以說明。

（一）檢查公司財務(wù)，審核公司的財務(wù)會計報告和定期報告中的財務(wù)信息及其披露

審核公司的財務(wù)會計報告和定期報告中的財務(wù)信息及其披露是上市公司審計委員會法定的前置審議事項，它包括審核上市公司定期報告中的財務(wù)信息、審核上市公司財務(wù)會計報告，在財務(wù)報表被注冊會計師發(fā)表非標準審計意見的情況下對審計意見涉及事項作出專項說明、上市公司對定期報告中的財務(wù)信息進行更正時對更正事項發(fā)表專項意見等情形。

在對上市公司定期報告中的財務(wù)信息的審核上，證券法第八十二條第二款發(fā)行人的監(jiān)事會應(yīng)當對董事會編制的證券發(fā)行文件和定期報告進行審核并提出書面審核意見。監(jiān)事應(yīng)當簽署書面確認意見。的規(guī)定在撤銷監(jiān)事會并改革審計委員會的背景下監(jiān)事會行使的該項職權(quán)就由審計委員會依法行使了。在此改革的背景下，《上市公司信息披露管理辦法》第十七條規(guī)定……定期報告中的財務(wù)信息應(yīng)當經(jīng)審計委員會審核，由審計委員會全體成員過半數(shù)同意后提交董事會審議……審計委員會成員無法保證定期報告中財務(wù)信息的真實性、準確性、完整性或者有異議的，應(yīng)當在審計委員會審核定期報告時投反對票或者棄權(quán)票。《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第2號——年度報告的內(nèi)容與格式》第十二條強調(diào)《上市公司信息披露管理辦法》規(guī)定的審計委員會審核年度報告財務(wù)信息的同時，進一步要求上市公司董事（包括審計委員會成員）在審核并發(fā)表意見時應(yīng)當遵循審慎原則，其保證年度報告內(nèi)容的真實性、準確性、完整性的責(zé)任不僅因發(fā)表意見而當然免除。對其勤勉盡責(zé)的審核責(zé)任提出了更高的要求。除了審核定期報告的財務(wù)信息外，依據(jù)《上市公司治理準則》第四十五條對上市公司審計委員會審核公司的財務(wù)信息及其披露的職責(zé)規(guī)定和上市公司編制并披露季度報告、業(yè)績預(yù)告、業(yè)績快報的實踐分工，上市公司審計委員會還要對季度報告、業(yè)績預(yù)告和業(yè)績快報中的財務(wù)信息予以審核，確保其信息披露的真實、準確與完整。

依據(jù)《公開發(fā)行證券的公司信息披露編報規(guī)則第14號——非標準審計意見及其涉及事項的處理》第5至7條規(guī)定，如公司財務(wù)報表被注冊會計師發(fā)表否定意見或無法表示意見、保留意見、帶解釋性說明的審計報告，公司董事會應(yīng)當針對該審計意見涉及的事項作出專項說明，包括（但不限于）：（一）非標準審計意見涉及事項的詳細情況；（二）相關(guān)事項對公司財務(wù)報表的影響金額，如確認影響金額不可行，應(yīng)詳細說明不可行的原因；（三）公司董事會和審計委員會對該事項的意見；（四）消除相關(guān)事項及其影響的具體措施、預(yù)期消除影響的可能性及時間。這樣，上市公司財務(wù)報表被注冊會計師發(fā)表非標準審計意見，上市公司審計委員會應(yīng)當審核相關(guān)事項并對其發(fā)表專項意見，公司董事會應(yīng)當針對審計意見涉及的相關(guān)事項作出專項說明，該專項說明包括審計委員會對該事項的意見。

《公開發(fā)行證券的公司信息披露編報規(guī)則第19號——財務(wù)信息的更正及相關(guān)披露》第六條規(guī)定“公司在臨時報告中應(yīng)當披露的內(nèi)容包括：…… （五）公司審計委員會對更正事項的相關(guān)意見�！备鶕�(jù)該規(guī)定，如果上市公司對定期報告中的財務(wù)信息進行更正，臨時公告中應(yīng)當披露的內(nèi)容包括公司審計委員會對更正事項的相關(guān)意見，也就是說上市公司審計委員會應(yīng)當審核定期報告財務(wù)信息的更正公告并對更正事項發(fā)表專項意見。

檢查公司財務(wù)是公司法規(guī)定的監(jiān)事會的一項法定職權(quán)，在撤銷監(jiān)事會并改革審計委員會的治理革新之后，檢查公司財務(wù)的職權(quán)即上市公司審計委員會的一項獨立職權(quán)，也是其履行審核上市公司財務(wù)會計報告和定期報告中的財務(wù)信息及其披露的手段與保障。

（二）監(jiān)督及評估外部審計工作，提議聘請或者更換外部審計機構(gòu)

《上市公司治理準則》第四十五條第一款第（一）項規(guī)定“監(jiān)督及評估外部審計工作，提議聘請或者更換外部審計機構(gòu)”是上市公司審計委員會的一項法定職權(quán)�！秶衅髽I(yè)、上市公司選聘會計師事務(wù)所管理辦法》第五條規(guī)定了上市公司聘用或解聘會計師事務(wù)所，“應(yīng)當由審計委員會審議同意后，提交董事會審議，并由股東大會決定”的具體程序。

《國有企業(yè)、上市公司選聘會計師事務(wù)所管理辦法》第十五條規(guī)定“國有企業(yè)、上市公司審計委員會負責(zé)選聘會計師事務(wù)所工作，并監(jiān)督其審計工作開展情況。審計委員會應(yīng)當切實履行下列職責(zé)：（一）按照董事會的授權(quán)制定選聘會計師事務(wù)所的政策、 流程及相關(guān)內(nèi)部控制制度；（二）提議啟動選聘會計師事務(wù)所相關(guān)工作；（三）審議選聘文件，確定評價要素和具體評分標準，監(jiān)督選聘過程；（四）提出擬選聘會計師事務(wù)所及審計費用的建議，提交決策機構(gòu)決定；（五）監(jiān)督及評估會計師事務(wù)所審計工作；（六）定期（至少每年）向董事會提交對受聘會計師事務(wù)所的履職情況評估報告及審計委員會履行監(jiān)督職責(zé)情況報告；（七）負責(zé)法律法規(guī)、章程和董事會授權(quán)的有關(guān)選聘會計師事務(wù)所的其他事項�！睆脑摋l規(guī)定可以看出：第一，上市公司審計委員會應(yīng)當從制定選聘政策與流程、提議啟動選聘程序、審議選聘文件、確定評分標準并提出選聘的專業(yè)建議等方面監(jiān)督外部審計機構(gòu)的選聘；第二，審計委員會應(yīng)當督促外部審計機構(gòu)誠實守信、勤勉盡責(zé)，嚴格遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，嚴格執(zhí)行內(nèi)部控制制度，對上市公司財務(wù)會計報告進行核查驗證，履行特別注意義務(wù)，審慎發(fā)表專業(yè)意見；第三，審計委員會應(yīng)當定期（至少每年）向董事會提交對受聘外部審計機構(gòu)的履職情況評估報告及審計委員會對外部審計機構(gòu)履行監(jiān)督職責(zé)情況報告。

《國有企業(yè)、上市公司選聘會計師事務(wù)所管理辦法》第十六條還總結(jié)了審計委員會在選（解）聘和監(jiān)督外部審計機構(gòu)常面臨的風(fēng)險，它規(guī)定“國有企業(yè)、上市公司審計委員會應(yīng)當對下列情形保持高度謹慎和關(guān)注：（一）在資產(chǎn)負債表日后至年度報告出具前變更會計師事務(wù)所，連續(xù)兩年變更會計師事務(wù)所，或者同一年度多次變更會計師事務(wù)所；（二）擬聘任的會計師事務(wù)所近3年因執(zhí)業(yè)質(zhì)量被多次行政處罰或者多個審計項目正被立案調(diào)查；（三）擬聘任原審計團隊轉(zhuǎn)入其他會計師事務(wù)所的；（四）聘任期內(nèi)審計費用較上一年度發(fā)生較大變動，或者選聘的成交價大幅低于基準價；（五）會計師事務(wù)所未按要求實質(zhì)性輪換審計項目合伙人、簽字注冊會計師�！�

（三）監(jiān)督及評估內(nèi)部審計與內(nèi)部控制及其相關(guān)的信息披露

《上市公司治理準則》第四十五條第一款第（二）項賦予了上市公司審計委員會監(jiān)督及評估內(nèi)部審計工作，負責(zé)內(nèi)部審計與外部審計的協(xié)調(diào)的職權(quán)，《上市公司章程指引》第一百六十一條和第一百六十四條進一步明確上市公司審計委員會對內(nèi)部審計機構(gòu)監(jiān)督指導(dǎo)的內(nèi)容與方式，其第一百六十一條第二款規(guī)定內(nèi)部審計機構(gòu)在對公司業(yè)務(wù)活動、風(fēng)險管理、內(nèi)部控制、財務(wù)信息監(jiān)督檢查過程中，應(yīng)當接受審計委員會的監(jiān)督指導(dǎo)。內(nèi)部審計機構(gòu)發(fā)現(xiàn)相關(guān)重大問題或者線索，應(yīng)當立即向?qū)徲嬑瘑T會直接報告。第一百六十四條又進一步規(guī)定審計委員會參與對內(nèi)部審計負責(zé)人的考核。加大了審計委員會對上市公司內(nèi)部審計工作的監(jiān)督評價力度。此外，滬深證券交易所頒布的《上市公司自律監(jiān)管指引第1號——規(guī)范運作》第5.9條規(guī)定董事會審計委員會監(jiān)督及評估內(nèi)部審計工作，應(yīng)當履行下列職責(zé)：（一）指導(dǎo)和監(jiān)督內(nèi)部審計制度的建立和實施；（二）審閱公司年度內(nèi)部審計工作計劃；（三）督促公司內(nèi)部審計計劃的實施；（四）指導(dǎo)內(nèi)部審計機構(gòu)的有效運作。公司內(nèi)部審計機構(gòu)應(yīng)當向?qū)徲嬑瘑T會報告工作，內(nèi)部審計機構(gòu)提交給管理層的各類審計報告、審計問題的整改計劃和整改情況應(yīng)當同時報送審計委員會；（五）向董事會報告內(nèi)部審計工作進度、質(zhì)量以及發(fā)現(xiàn)的重大問題等；（六）協(xié)調(diào)內(nèi)部審計機構(gòu)與會計師事務(wù)所、國家審計機構(gòu)等外部審計單位之間的關(guān)系。第5.14條又規(guī)定除法律法規(guī)另有規(guī)定外，董事會審計委員會應(yīng)當督導(dǎo)內(nèi)部審計機構(gòu)至少每半年對下列事項進行一次檢查，出具檢查報告并提交審計委員會。檢查發(fā)現(xiàn)上市公司存在違法違規(guī)、運作不規(guī)范等情形的，應(yīng)當及時向本所報告：（一）公司募集資金使用、提供擔保、關(guān)聯(lián)交易、證券投資與衍生品交易、提供財務(wù)資助、購買或者出售資產(chǎn)、對外投資等重大事件的實施情況；（二）公司大額資金往來以及與董事、高級管理人員、控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)人資金往來情況。審計委員會應(yīng)當根據(jù)內(nèi)部審計機構(gòu)提交的內(nèi)部審計報告及相關(guān)資料，對公司內(nèi)部控制有效性出具書面的評估意見，并向董事會報告。董事會或者審計委員會認為公司內(nèi)部控制存在重大缺陷或者重大風(fēng)險的，或者保薦人、會計師事務(wù)所指出公司內(nèi)部控制有效性存在重大缺陷的，董事會應(yīng)當及時向本所報告并予以披露。公司應(yīng)當在公告中披露內(nèi)部控制存在的重大缺陷或者重大風(fēng)險、已經(jīng)或者可能導(dǎo)致的后果，以及已采取或者擬采取的措施。第5.17條又進一步規(guī)定如會計師事務(wù)所對上市公司內(nèi)部控制有效性出具非標準審計報告，或者指出公司非財務(wù)報告內(nèi)部控制存在重大缺陷的，公司董事會應(yīng)當針對所涉及事項作出專項說明，專項說明至少應(yīng)當包括下列內(nèi)容：（一）所涉及事項的基本情況；（二）該事項對公司內(nèi)部控制有效性的影響程度；（三）公司董事會及其審計委員會對該事項的意見以及所依據(jù)的材料；（四）消除該事項及其影響的具體措施。從上述監(jiān)管規(guī)則的具體規(guī)定中可以看出，上市公司審計委員會行使監(jiān)督及評估內(nèi)部審計工作，并通過對內(nèi)部審計的監(jiān)督來督促上市公司建立有效的內(nèi)部控制評價及其信息披露機制，審計委員會應(yīng)當履職如下職責(zé)：第一，指導(dǎo)和監(jiān)督公司建立并有效實施內(nèi)部審計制度的建立和實施第二，督導(dǎo)內(nèi)部審計機構(gòu)至少每半年對募集資金使用、提供擔保等重大交易以及重大資金往來情況進行一次檢查并提交檢查報告；第二，根據(jù)內(nèi)部審計機構(gòu)提交的內(nèi)部審計報告及相關(guān)資料，對公司內(nèi)部控制有效性出具書面的評估意見，并向董事會報告；第三，審計委員會認為公司內(nèi)部控制存在重大缺陷或者重大風(fēng)險的，或者保薦人、獨立財務(wù)顧問、會計師事務(wù)所指出上市公司內(nèi)部控制有效性存在重大缺陷的，審計委員會應(yīng)當通過董事會及時向交易所報告并予以披露；最后，如上市公司內(nèi)部控制被注冊會計師發(fā)表非標準審計意見，或者非財務(wù)報告內(nèi)部控制被指出存在重大缺陷，公司董事會應(yīng)當作出專項說明，包括董事會和審計委員會對該事項的意見以及所依據(jù)的材料。

（四）聘任或者解聘上市公司財務(wù)負責(zé)人，監(jiān)督董事、高級管理人員（包括財務(wù)負責(zé)人）執(zhí)行職務(wù)行為的合法合規(guī)性、糾正其損害公司利益的職務(wù)行為，必要時可以解聘不適格的董事與高管并對侵害公司利益的董事和高管提起民事賠償之訴。

公司法第一百三十七條將“聘任、解聘財務(wù)負責(zé)人”的職權(quán)賦予了上市公司審計委員會，同時該法第六十七條第二款第（八）項規(guī)定公司董事會“根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項”，第二百六十五條第（一）項將財務(wù)負責(zé)人界定為公司的高級管理人員，而《上市公司治理準則》第四十七條第一款又規(guī)定“提名委員會對董事、高級管理人員人選及其任職資格進行遴選、審核，并就下列事項向董事會提出建議：……（二）聘任或者解聘高級管理人員……”。這樣就出現(xiàn)了上市公司審計委員會、提名委員會、公司經(jīng)理三個機構(gòu)的提名與建議并最終由董事會決定的財務(wù)負責(zé)人聘任與解聘機制，但是這三家機構(gòu)提名的標準與角度是不同的，審計委員會是從財務(wù)會計專業(yè)水平與工作能力方面對財務(wù)負責(zé)人的提名予以審核與監(jiān)督；提名委員會依據(jù)公司法從一般意義上對財務(wù)負責(zé)人是否具備公司高級管理人員資格予以審核；公司經(jīng)理則是從該公司高級管理人員團隊適配性的角度對財務(wù)負責(zé)人的聘任與解聘提供建議。所以，上市公司在聘任和解聘財務(wù)負責(zé)人時需要依法履行不同機構(gòu)的提名與審核程序。

公司法第七十八條第二項和第三項分別規(guī)定監(jiān)事會“對董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出解任的建議”和“當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正”的職權(quán)。公司法第一百八十八條和一百八十九條前兩款又分別規(guī)定董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責(zé)任。董事、高級管理人員有前條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有前條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會或者董事會收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。在撤銷監(jiān)事會并改革審計委員會的背景下，公司法規(guī)定的監(jiān)事會監(jiān)督董事、高級管理人員（包括財務(wù)負責(zé)人）執(zhí)行職務(wù)行為的合法合規(guī)性、糾正其損害公司利益的職務(wù)行為，必要時可以解聘不適格的董事與高管并對侵害公司利益的董事和高管提起民事賠償之訴的職權(quán)就由董事會審計委員會行使了。但是，審計委員會對董事和高級管理人員的該項監(jiān)督職權(quán)的行使應(yīng)該依法進行并有理有據(jù)，例如，《上市公司信息披露管理辦法》第三十七條規(guī)定審計委員會應(yīng)當對公司董事、高級管理人員履行信息披露職責(zé)的行為進行監(jiān)督；關(guān)注公司信息披露情況，發(fā)現(xiàn)信息披露存在違法違規(guī)問題的，應(yīng)當進行調(diào)查并提出處理建議。審計委員會對上市公司董事和高級管理人員履行信息披露職責(zé)的行為進行監(jiān)督有了法律依據(jù)，但是在實際履行該職責(zé)時應(yīng)當對相關(guān)問題予以調(diào)查，讓處理意見有理有據(jù)。

為了保障審計委員會行使公司法中規(guī)定的監(jiān)事會行使的上述職權(quán)，公司法第七十九條和八十條規(guī)定改革后的審計委員會發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔。審計委員會可以要求董事、高級管理人員提交執(zhí)行職務(wù)的報告。董事、高級管理人員應(yīng)當如實向?qū)徲嬑瘑T會提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙審計委員會行使職權(quán)。公司法第八十二條又進一步規(guī)定了審計委員會履行上述職權(quán)所必需的費用由公司承擔的履職保障機制。

（五）提請臨時董事會或者股東會會議，向股東會會議提出議案，特定情況下召集和主持股東會會議，并對其履職與工作情況予以總結(jié)并披露。

公司法第一百二十三條規(guī)定股份公司監(jiān)事會有權(quán)提議召開臨時董事會會議，監(jiān)事會享有的該項職權(quán)在撤銷監(jiān)事會并改革審計委員會的背景下由審計委員會行使，所以《上市公司章程指引》第一百一十七條明確規(guī)定“代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者審計委員會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會會議�！边@樣，上市公司董事會審計委員會具有提議召開臨時董事會會議的職權(quán)與職責(zé)。

《上市公司章程指引》第五十三條和五十五條根據(jù)公司法對監(jiān)事會提議召開臨時股東會會議并在特定情況下召集和主持股東會會議的規(guī)定進一步詳細規(guī)定了撤銷監(jiān)事會并改革審計委員會背景下審計委員會行使該職權(quán)的條件、程序與方式。其第五十三條規(guī)定審計委員會向董事會提議召開臨時股東會，應(yīng)當以書面形式向董事會提出。董事會應(yīng)當根據(jù)法律、行政法規(guī)和本章程的規(guī)定，在收到提議后十日內(nèi)提出同意或者不同意召開臨時股東會的書面反饋意見。 董事會同意召開臨時股東會的，將在作出董事會決議后的五日內(nèi)發(fā)出召開股東會的通知，通知中對原提議的變更，應(yīng)征得審計委員會的同意。董事會不同意召開臨時股東會，或者在收到提議后十日內(nèi)未作出反饋的，視為董事會不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)，審計委員會可以自行召集和主持。第五十五條前兩款又規(guī)定審計委員會或者股東決定自行召集股東會的，須書面通知董事會，同時向證券交易所備案。審計委員會或者召集股東應(yīng)在發(fā)出股東會通知及股東會決議公告時，向證券交易所提交有關(guān)證明材料。

《上市公司章程指引》第五十九條依據(jù)公司法第一百一十三條有關(guān)監(jiān)事會提議召開時股東會臨時會議時公司應(yīng)當在兩個月內(nèi)召開臨時股東會會議規(guī)定在撤銷監(jiān)事會并改革審計委員會的背景下直接規(guī)定公司召開股東會，董事會、審計委員會以及單獨或者合計持有公司1%以上股份（含表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股等）的股東，有權(quán)向公司提出提案。同時，公司法第一百一十五條規(guī)定了單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以在股東會會議召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會的臨時提案權(quán)，雖然改革后的審計委員會沒有臨時提案權(quán)，但是該法律條文同時規(guī)定；‘臨時提案應(yīng)當有明確議題和具體決議事項。董事會應(yīng)當在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東會審議；但臨時提案違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，或者不屬于股東會職權(quán)范圍的除外。’這樣，包括審計委員會成員的董事會除了對該議案是否具有明確議題和具體決議事項、是否屬于股東會職權(quán)范圍以及該提案是否違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定進行形式與實質(zhì)審查外，還要公告該提案及其審查處理結(jié)果，符合臨時提案相關(guān)規(guī)定要求的，董事會應(yīng)當將該提案提交股東會審議。

在上市公司董事會審計委員會履職總結(jié)及其披露上，《上海證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第1號—規(guī)范運作》第2.2.13條規(guī)定“上市公司披露年度報告的同時，應(yīng)當在本所網(wǎng)站披露董事會審計委員會年度履職情況，主要包括其履行職責(zé)的情況和審計委員會會議的召開情況。審計委員會就其職責(zé)范圍內(nèi)事項向公司董事會提出審議意見，董事會未采納的，公司應(yīng)當披露該事項并充分說明理由�！薄渡钲谧C券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第1號—規(guī)范運作》第2.3.10條規(guī)定“上市公司應(yīng)當在年度報告中披露審計委員會年度履職情況，主要包括其履行職責(zé)的情況和審計委員會會議的召開情況。審計委員會就其職責(zé)范圍內(nèi)事項向公司董事會提出審議意見，董事會未采納的，公司應(yīng)當披露該事項并充分說明理由�！笨梢钥闯�，滬市上市公司應(yīng)當在披露年度報告的同時，披露審計委員會履職情況報告；深市上市公司應(yīng)當在年度報告中披露審計委員會年度履職情況，滬深證券交易所要求股票在該所掛牌交易的上市公司披露審計委員會年度履職情況的形式與渠道不同，內(nèi)容則完全相同。上市公司審計委員會應(yīng)當按照此要求披露年度履職情況。

上市公司應(yīng)對撤銷監(jiān)事會并改革審計委員會的策略與方法

在撤銷監(jiān)事會并改革審計委員會進而重塑上市公司監(jiān)督治理體系的背景下，上市公司應(yīng)對該項改革以提質(zhì)增效將是一項長期而系統(tǒng)化的工程，但也具有清晰而便捷的應(yīng)對策略與方法。

首先，專業(yè)、持續(xù)、全面地完善上市公司治理制度與機制。

為了滿足監(jiān)管要求，上市公司在撤銷監(jiān)事會并改革董事會審計委員會的改革過程中均實施了機構(gòu)裁撤與改組、人員的補充與調(diào)整和《公司章程》《董事會議事規(guī)則》《上市公司獨立董事管理辦法》《審計委員會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則》等制度文件的修訂與完善，完成了該次公司治理革新的基礎(chǔ)性工作。但是，此次撤銷監(jiān)事會并改革審計委員會的公司治理革新是一項長期而系統(tǒng)的工程，自從中國證監(jiān)會頒布《關(guān)于新 <公司法> 配套制度規(guī)則實施相關(guān)過渡期安排》和新修訂的《上市公司章程指引》以來，《關(guān)于完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度的意見》《上市公司審計委員會工作指引》、新修訂的《上市公司治理準則》相繼頒布實施，滬深北證券交易所修訂了《股票上市規(guī)則》及其配套規(guī)則，這些規(guī)則讓此次上市公司治理革新的內(nèi)容更加專業(yè)、科學(xué)和完備。未來，隨著公司法的司法解釋、《上市公司監(jiān)督管理條例》《上市公司董事會秘書監(jiān)管規(guī)則》等制度的頒布與實施讓此次上市公司治理革新的內(nèi)容得到進一步深化。上市公司需要根據(jù)這些規(guī)則的內(nèi)容進一步修訂完善上市公司治理的制度與機制，讓上市公司重塑監(jiān)督體系的治理革新從形似走向神至，取得應(yīng)有的實效。

其次，通過持續(xù)不斷地專業(yè)培訓(xùn)與交流提升董事和高級管理人員的履職能力。

公司治理革新的制度完善與機制優(yōu)化只有通過上市公司相關(guān)治理主體的“入腦”“入心”和付諸行動才能取得預(yù)期效果。在上市公司規(guī)范運作實踐中，專注于經(jīng)營管理的高級管理人員對上市公司治理運行相關(guān)的規(guī)范運作、信息披露、禁止的證券交易等容易受到查處的行為規(guī)則尚不太清楚，需要加強證券法律法規(guī)和業(yè)務(wù)規(guī)則的培訓(xùn)，尤其是提供拙著《上市公司治理的理論與實踐—怎樣做一個合格的上市公司董監(jiān)高》這樣從規(guī)則體系、受到查處的實踐案例與履職建議的系統(tǒng)而全面的培訓(xùn)，讓相關(guān)治理主體明曉其履職的內(nèi)容、依據(jù)、重點、風(fēng)險點與關(guān)鍵點，提升其履職的合規(guī)意識與專業(yè)能力。上市公司的外部董事因為沒有參與公司的經(jīng)營與決策往往對上市公司的行業(yè)發(fā)展、經(jīng)營管理、對外投資與風(fēng)險控制等經(jīng)營管理的實際情況不太了解，為解決這種信息不對稱的問題，需要上市公司在提供證券法律規(guī)則培訓(xùn)的同時增加他（她）們對行業(yè)發(fā)展與公司經(jīng)營管理調(diào)研與交流的機會。在證券監(jiān)管規(guī)則和公司經(jīng)營發(fā)展均呈現(xiàn)出“日新月異”態(tài)勢的背景下，只有通過這些有針對性的、持續(xù)而全面的專業(yè)培訓(xùn)與交流才能提高上市公司相關(guān)治理主體的履職能力，匹配上市公司治理革新的發(fā)展要求。

最后，在重塑上市公司監(jiān)督體系的同時通過上市公司董事會內(nèi)外部主體的協(xié)同運作發(fā)揮有效的監(jiān)督制衡作用。

上市公司撤銷監(jiān)事會并改革審計委員會的治理革新在解決了傳統(tǒng)監(jiān)事會監(jiān)督在專業(yè)能力、精力和機制上的缺陷的同時，通過審計委員會的監(jiān)督嵌入董事會決策中的方式來重塑上市公司的監(jiān)督體系。但是，重塑后的上市公司董事會監(jiān)督體系之外尚有黨委（紀委）巡視的體檢式監(jiān)督、工會或者職工代表大會的民主監(jiān)督、外部審計機構(gòu)的會計審計監(jiān)督等監(jiān)督主體，上市公司需要劃清這些監(jiān)督主體的責(zé)任界限、監(jiān)督重點和監(jiān)督程序，避免重復(fù)監(jiān)督帶來的監(jiān)督效率低下和對公司經(jīng)營管理效率的不當干預(yù)。在上市公司董事會內(nèi)部的監(jiān)督體系中，審計委員會監(jiān)督董事和高級管理人員執(zhí)行職務(wù)行為的合法合規(guī)性、糾正其損害公司利益的職務(wù)行為，必要時可以解聘不適格的董事與高管并對侵害公司利益的董事和高管提起民事賠償之訴的職權(quán)行使，尚需要董事會薪酬與考核委員會專業(yè)而科學(xué)的績效考核和提名委員會相關(guān)職權(quán)的行使相配合。所以，撤銷監(jiān)事會并改革審計委員會的公司治理革新在重塑上市公司監(jiān)督體系的同時還需要通過上市公司董事會內(nèi)外部監(jiān)督主體的協(xié)同運作才能發(fā)揮有效的監(jiān)督制衡作用。

作者系華東政法大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)專業(yè)博士生導(dǎo)師、中國上市公司協(xié)會并購融資專業(yè)委員會副主任委員和獨立董事專業(yè)委員會委員

編輯/陳捷

審稿/孫堅

圖文排版/陳敏