《刑法》第390條第2款規(guī)定，行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰，這是我國刑法在分則部分規(guī)定從寬處罰的特例。司法實(shí)踐中，在適用該原則時(shí)，應(yīng)注意以下問題。

一、“被追訴”的時(shí)間范圍

所謂被追訴，是指被有權(quán)機(jī)關(guān)或個(gè)人通過刑事訴訟程序追究刑事責(zé)任。但“被追訴前”具體所指時(shí)間范圍，法律或司法解釋均未明確。筆者認(rèn)為“被追訴”的標(biāo)志是立案決定的作出。普遍認(rèn)為立案階段是刑事訴訟程序的開端期間經(jīng)過調(diào)查取證、審查證據(jù)等前置工作，最終作出立案或不立案決定。前置工作雖然也是刑事訴訟程序的一部分，但此時(shí)對是否追究行為人刑事責(zé)任還不明確，唯有作出立案決定時(shí)，才真正進(jìn)入以追究刑事責(zé)任為目的的刑事訴訟程序。考慮到職務(wù)犯罪案件屬于監(jiān)委管轄的案件，所以，在行賄案件中，當(dāng)監(jiān)察機(jī)關(guān)對行賄人涉嫌行賄犯罪立案調(diào)查時(shí)，意味著行賄人開始被追訴。此前，行賄人主動交代其行為的，可依此款從寬處理。

二、行賄罪的從寬要件與總則中的自首和立功規(guī)定的區(qū)別

行賄罪的從寬要件與自首的主要區(qū)別是在投案的時(shí)間要件上?！缎谭ā芬约啊蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》對自首時(shí)間要件的規(guī)定體現(xiàn)為“自動投案”，指在犯罪事實(shí)未被發(fā)覺或嫌疑人未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但尚未受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施，主動直接向有關(guān)機(jī)關(guān)投案。投案時(shí)間最遲截止到犯罪嫌疑人被抓獲。而行賄罪“被追訴前”的時(shí)間范圍比“自動投案”小，要求行賄人還未被發(fā)現(xiàn)，或雖被發(fā)現(xiàn)但在立案決定作出之前。

從寬與立功的主要區(qū)別在交代內(nèi)容及程度上。立功以“揭發(fā)他人犯罪行為”和“得以偵破其他案件”為必要條件，而行賄罪從寬要件是主動交代自己的行賄犯罪。當(dāng)行賄行為的交代涉及受賄人的受賄犯罪，交代行賄不能構(gòu)成揭發(fā)他人犯罪從而立功。根據(jù)行賄行為的對合性質(zhì)，行賄對象成為行賄犯罪的必然內(nèi)容，是交代行賄犯罪的應(yīng)有之義，而不屬揭發(fā)他人犯罪，也不屬偵破其他案件。受賄案件即使因此得到查證和偵破，行賄人也不能構(gòu)成立功。當(dāng)然，《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第5條將刑法立功的規(guī)定細(xì)分成五種情況，除刑法規(guī)定的上述兩種外，還包括：阻止他人犯罪活動；協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人；具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)，這三種行為的內(nèi)容已超出了“交代行賄”的范圍，行賄人如有上述三種行為的，應(yīng)認(rèn)定為立功。

可見，行賄罪從寬要件與自首要件是被包含的關(guān)系；而與刑法規(guī)定的立功要件是交叉關(guān)系。當(dāng)行賄人僅有符合行賄從寬要件的行為時(shí)，法律適用就出現(xiàn)了競合，依據(jù)刑法關(guān)于“特別法優(yōu)于普通法”的適用原則，應(yīng)按行賄罪從寬政策處理。當(dāng)行賄人在交代行賄同時(shí)有其他立功行為的，對立功行為仍可適用立功的有關(guān)規(guī)定從輕或減輕處罰。例如，林某在其走私案審理期間，揭發(fā)了司法機(jī)關(guān)尚未掌握的國家工作人員張某有收受其賄賂并幫助走私的行為，后經(jīng)查證屬實(shí)。如果林某構(gòu)成行賄罪，揭發(fā)行為轉(zhuǎn)變成交代行賄行為，就符合從寬要件和自首要件，應(yīng)對其行賄罪依據(jù)從寬要件減輕或免除處罰；如果林某行賄行為不構(gòu)成行賄罪，那么林某揭發(fā)行為構(gòu)成立功，應(yīng)根據(jù)立功的規(guī)定對其走私犯罪從輕或減輕處罰。

三、行賄罪從寬政策的幅度

《刑法》第390條第2款規(guī)定：“行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第14條規(guī)定：“……具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為刑法第三百九十條第二款規(guī)定的‘對偵破重大案件起關(guān)鍵作用’：（一）主動交待辦案機(jī)關(guān)未掌握的重大案件線索的；（二）主動交待的犯罪線索不屬于重大案件的線索，但該線索對于重大案件偵破有重要作用的；（三）主動交待行賄事實(shí)，對于重大案件的證據(jù)收集有重要作用的；（四）主動交待行賄事實(shí)，對于重大案件的追逃、追贓有重要作用的。”

正因?yàn)橹鲃咏淮匈V行為同時(shí)具有自首和立功的特點(diǎn)，法律規(guī)定對其的寬宥程度要比一般的自首和立功大。此外，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于在辦理受賄犯罪大要案的同時(shí)要嚴(yán)肅查處嚴(yán)重行賄犯罪分子的通知》第4條的規(guī)定，行賄人在被追訴后如主動交代行賄行為的，對行賄罪也可以酌情從輕處罰。