最高法院：涉軟件代碼技術(shù)秘密案件，如何確定管轄法院？

原告必須明確其計算機軟件代碼中具體哪些代碼構(gòu)成技術(shù)秘密

閱讀提示：在絕大多數(shù)商業(yè)秘密案件中，最高人民法院的裁判觀點均認為權(quán)利人在起訴時應(yīng)當(dāng)明確主張保護的具體內(nèi)容，至少應(yīng)當(dāng)在一審法庭要求釋明后明確，否則應(yīng)視為訴求不明確，未完成舉證責(zé)任，判決駁回訴訟請求。但是，我們發(fā)現(xiàn)，在審理涉軟件源代碼案件時，并不是所有的案件都要求原告必須明確秘點內(nèi)容。本期，李營營律師團隊對侵犯商業(yè)秘密民事糾紛案件逐一梳理總結(jié)，同時結(jié)合多年來豐富的辦案經(jīng)驗，形成與計算機軟件源代碼商業(yè)秘密有關(guān)專題裁判文章，與各位讀者分享。

裁判要旨：在涉及計算機軟件源代碼商業(yè)秘密案件中，原告必須明確其計算機軟件代碼中具體哪些代碼構(gòu)成技術(shù)秘密，否則，屬于未明確商業(yè)秘密范圍，法院不應(yīng)支持其訴求。

案情簡介：

1.原告安美微客（北京）互聯(lián)網(wǎng)科技有限公司（以下簡稱“安美微客公司”）是安美微客網(wǎng)關(guān)系統(tǒng)的著作權(quán)人，包括酒店即插即用接入和控制系統(tǒng)V2.0、酒店寬帶認證和計費管理系統(tǒng)V2.0、酒店即插即用路由軟件V2.0、酒店客房網(wǎng)絡(luò)打印系統(tǒng)V2.01、服務(wù)質(zhì)量跟蹤和報表系統(tǒng)V2.0、服務(wù)中心管理系統(tǒng)V2.0。

2.被告鄭廣輝、吳鍵銘、史洪亮、徐烽曾經(jīng)是安美世紀公司和安美微客公司的員工，分別擔(dān)任安美世紀公司首席執(zhí)行官、研發(fā)總監(jiān)；安美微客公司產(chǎn)品經(jīng)理、客戶部總監(jiān)職務(wù)。

3.四被告在離職后成立被告嶺博科技（北京）有限公司（以下簡稱“嶺博科技公司”），經(jīng)營與安美微客公司同類業(yè)務(wù)。安美微客公司認為五被告侵犯其商業(yè)秘密，訴至北京知識產(chǎn)權(quán)法院，要求其立即停止侵權(quán)，賠償經(jīng)濟損失及合理支出約1000萬元。

4. 2020年1月2日，北京知識產(chǎn)權(quán)法院認為安美微客公司沒有明確其計算機軟件中可以構(gòu)成技術(shù)秘密的部分的具體內(nèi)容，其主張全部計算機軟件代碼整體上無法構(gòu)成安美微客公司的技術(shù)秘密，一審判決駁回安美微客公司訴訟請求。安美微客公司不服，上訴至最高人民法院。

5. 2021年3月29日，最高人民法院二審判決駁回上訴，維持原判。

案件爭議焦點：

安美微客公司所主張的技術(shù)秘密是否成立？

法院裁判觀點：

一、商業(yè)秘密糾紛案件中，原告應(yīng)當(dāng)明確、固定商業(yè)秘密的范圍

最高人民法院認為，在侵害商業(yè)秘密糾紛案件中，原告應(yīng)當(dāng)固定商業(yè)秘密的范圍，即明確其據(jù)以主張商業(yè)秘密的權(quán)利基礎(chǔ)。本案原審中，安美微客公司始終未能明確其計算機軟件代碼中具體哪些代碼構(gòu)成安美微客公司的技術(shù)秘密，也未能舉證其對計算機軟件代碼采取了何種保密措施，在此情況下，原審法院對安美微客公司關(guān)于五被上訴人侵害其技術(shù)秘密的主張未予支持并無不當(dāng)。

二、原告在一審中未明確秘點，二審中即使明確秘點“為時已晚”

最高人民法院認為，二審中，安美微客公司上訴主張，吳鍵銘離職時應(yīng)交接的全部計算機軟件源代碼（以下簡稱“吳鍵銘應(yīng)交接版源代碼”）構(gòu)成其技術(shù)秘密，并要求二審法院依據(jù)反不正當(dāng)競爭法（2019修正）第三十二條、民事訴訟證據(jù)規(guī)定第九十五條的規(guī)定，責(zé)令吳鍵銘提交安美微客公司主張的計算機軟件源代碼。對此，本院認為：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十七條的規(guī)定，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)在一審法庭辯論結(jié)束前明確所主張的商業(yè)秘密具體內(nèi)容。僅能明確部分的，人民法院對該明確的部分進行審理。權(quán)利人在第二審程序中另行主張其在一審中未明確的商業(yè)秘密具體內(nèi)容的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就與該商業(yè)秘密具體內(nèi)容有關(guān)的訴訟請求進行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。雙方當(dāng)事人均同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判。本案二審中，安美微客公司主張將“吳鍵銘應(yīng)交接版源代碼”作為其主張技術(shù)秘密的權(quán)利基礎(chǔ)和依據(jù)，其實質(zhì)上是在二審程序中另行主張其在一審中并未明確的商業(yè)秘密的具體內(nèi)容，現(xiàn)嶺博科技公司等五被上訴人在二審程序中明確表示不愿進行調(diào)解，且雙方對于吳鍵銘在其離職時是否已交接全部計算機軟件源代碼、吳鍵銘是否應(yīng)當(dāng)在本案二審中提交相關(guān)源代碼以及安美微客公司二審中新主張的“吳鍵銘應(yīng)交接版源代碼”是否符合商業(yè)秘密法定構(gòu)成要件等問題存在重大分歧，若將上述爭議問題與安美微客公司在一審中主張的訴請內(nèi)容一并在二審中審理，當(dāng)事人享有的訴訟程序權(quán)益將難以得到保障。因此，本案二審中，本院對于與安美微客公司在一審中主張的技術(shù)秘密有關(guān)的上訴主張及請求，不予支持，而關(guān)于安美微客公司能否根據(jù)反不正當(dāng)競爭法（2019修正）第三十二條、民事訴訟證據(jù)規(guī)定第九十五條的規(guī)定，主張由五被上訴人提交“吳鍵銘應(yīng)交接版源代碼”，該源代碼能否作為安美微客公司主張技術(shù)秘密的權(quán)利基礎(chǔ)和依據(jù)，以及各方當(dāng)事人在本案二審中提交的相關(guān)證據(jù)能否達到其證明目的等爭議問題，本院不予審理，安美微客公司對此可以另行起訴。

綜上所述，最高人民法院認為，安美微客公司的上訴請求均不能成立，應(yīng)予駁回；原審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。

案例來源：

《安美微客（北京）互聯(lián)網(wǎng)科技有限公司與嶺博科技（北京）有限公司、鄭廣輝、吳鍵銘、史洪亮、徐烽侵害計算機軟件著作權(quán)及侵害商業(yè)秘密糾紛二審民事案》[案號：（2020）最高法知民終1099號]

實戰(zhàn)指南：

一、注意，計算機軟件著作權(quán)糾紛案件與商業(yè)秘密糾紛案件存在區(qū)別

著作權(quán)自作品完成時產(chǎn)生，經(jīng)計算機軟件著作權(quán)登記的計算機軟件，研發(fā)主體對登記的計算機軟件享有計算機軟件著作權(quán)。在司法實踐中，商業(yè)機構(gòu)自行研發(fā)的計算機軟件代碼通?？梢哉J定為具有秘密性，在侵害計算機軟件著作權(quán)糾紛中，原告應(yīng)當(dāng)首先明確其據(jù)以主張侵權(quán)的權(quán)利基礎(chǔ)及范圍，并應(yīng)提交相應(yīng)證據(jù)，無需提交具體的軟件源代碼內(nèi)容。但是，如果在商業(yè)秘密案件中，原告不能明確其計算機軟件中可以構(gòu)成技術(shù)秘密的部分的具體內(nèi)容，通常裁判觀點認為原告主張的全部計算機軟件代碼整體上無法構(gòu)成原告的技術(shù)秘密，相關(guān)權(quán)益只能通過計算機軟件著作權(quán)予以保護。也就是說，計算機軟著權(quán)糾紛案件的舉證思路與商業(yè)秘密案件的舉證思路存在很大不同，具體到個案中，是應(yīng)該選擇軟著保護路徑，還是商密保護路徑，當(dāng)事人一定要委托專業(yè)辦理商業(yè)秘密的律師處理，不可因一時大意選擇錯誤的訴訟路徑導(dǎo)致滿盤皆輸。

二、如果選擇侵犯計算機軟件著作權(quán)糾紛解決路徑，原告應(yīng)舉證證明兩大核心事實

在軟著糾紛案件中，對被告是否侵害了原告的計算機軟件著作權(quán)，法院審查兩大核心事實，一是被告對原告主張的計算機軟件是否具有接觸可能性，二是被訴侵權(quán)軟件與原告的軟件是否構(gòu)成實質(zhì)性相似。關(guān)于第一點，包括原告需要證明被告具有接觸計算機軟件的可能性，原告主張權(quán)利的軟件版本系在被告有機會接觸軟件之前開發(fā)完成，被告在離職后仍可接觸到原告主張的計算機軟件版本；關(guān)于第二點，原告應(yīng)向法院提交的自己的計算機軟件代碼與其進行計算機軟件著作權(quán)登記的計算機軟件代碼具有一致性；以及自己主張保護的源代碼與被告的源代碼具有一致性。

三、如果發(fā)現(xiàn)原被告軟件源代碼不同，原告代理律師應(yīng)及時準(zhǔn)備應(yīng)對方案

一般來說，在涉及軟件源代碼技術(shù)秘密糾紛案件中，法院基于審理需要，一般指派技術(shù)調(diào)查官參與訴訟，并對原告提交的計算機軟件代碼與被告的計算機軟件代碼分別進行一致性比對、編譯和抽樣比對。如果比對結(jié)果顯示，原告提交的主張權(quán)利的計算機軟件代碼與被告計算機系統(tǒng)中所使用的被訴侵權(quán)軟件代碼的結(jié)構(gòu)與表達有明顯區(qū)別，不相同、不相近似，原告將陷入極其不利局面，如果不在起訴前做好一致性比對工作并且做好應(yīng)對方案，一旦訴訟中突然出現(xiàn)比對不一致的情況，那么原告敗訴結(jié)果便成定局。

專業(yè)背景介紹：李營營，北京云亭律師事務(wù)所高級合伙人，業(yè)務(wù)培訓(xùn)工作委員會副主任，北京企業(yè)法律風(fēng)險防控研究會第二屆理事會理事，高級企業(yè)合規(guī)師，畢業(yè)于中國社會科學(xué)院，民商法碩士（公司法方向），擁有證券從業(yè)資格，專注于商業(yè)秘密民事與刑事、與技術(shù)相關(guān)的爭議解決和保護、民商事訴訟與仲裁、保全與執(zhí)行等實務(wù)領(lǐng)域，在最高人民法院、各省級高級人民法院成功辦理多起重大疑難復(fù)雜案件。李營營律師深耕知識產(chǎn)權(quán)民事糾紛和刑事犯罪領(lǐng)域多年，對涉知識產(chǎn)權(quán)（尤其是商業(yè)秘密民刑案件、與技術(shù)相關(guān)的合同糾紛、商業(yè)詆毀等不正當(dāng)競爭案件）相關(guān)法律問題均有深入研究。李營營律師代理的多起知識產(chǎn)權(quán)民事案件獲得判決的勝訴結(jié)果，代理多起客戶作為原告成功爭取法院3倍懲罰性賠償，代理的多起被告客戶成功爭取法院判定不構(gòu)成侵權(quán)的勝訴結(jié)果，代理多起被害企業(yè)成功啟動刑事立案、刑事追訴、成功爭取犯罪分子得到刑事處罰結(jié)果；代理多起被告人/被告單位處理的涉商業(yè)秘密犯罪刑事案件也取得了無罪、檢察院決定不予追訴的良好效果。同時，李營營律師在商業(yè)秘密體系建設(shè)領(lǐng)域，也具有豐富的項目經(jīng)驗。協(xié)助多家企業(yè)客戶完成企業(yè)商業(yè)秘密保密體系運行情況的法律盡職調(diào)查，成功為多家企業(yè)客戶建設(shè)完善的商業(yè)秘密保密體系。在5類技術(shù)合同領(lǐng)域，李營營律師團隊圍繞不同業(yè)務(wù)領(lǐng)域下技術(shù)合同簽訂以及履行中風(fēng)險點，形成了數(shù)百篇專題研究文章，熟悉該類合同糾紛常見風(fēng)險點和解決方案。在民商事爭議解決領(lǐng)域，李營營律師成功代理多位企業(yè)客戶在多例合同糾紛案件中完成訴訟目的，善于以高效的溝通和專業(yè)的能力在短期內(nèi)為客戶快速回款，通過商業(yè)談判、訴訟打擊、第三人債務(wù)加入、調(diào)解和解等手段有效保護客戶合法權(quán)益。截至目前，李營營律師在“法客帝國”“民商事裁判規(guī)則”“保全與執(zhí)行”等公眾號發(fā)表與技術(shù)、商業(yè)秘密、公司實務(wù)、保全與執(zhí)行等話題相關(guān)專業(yè)文章百余篇，多篇文章被最高人民法院和各地法院轉(zhuǎn)載，廣受業(yè)內(nèi)人士好評。李營營律師團隊一直致力技術(shù)保護和與技術(shù)有關(guān)的爭議解決，多年來深入研究技術(shù)委托開發(fā)合同、技術(shù)合作開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)化合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)許可合同、技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同、技術(shù)培訓(xùn)合同、技術(shù)中介合同、技術(shù)進口合同等與技術(shù)合同相關(guān)的爭議解決，在該特定領(lǐng)域內(nèi)發(fā)布了數(shù)百篇專業(yè)文章，對技術(shù)合同糾紛案件有扎實并深入的研究，熟悉該領(lǐng)域內(nèi)常見、多發(fā)的問題和爭議焦點，熟悉法院實務(wù)裁判規(guī)則，擅長擬定各類技術(shù)合同，能夠迅速精準(zhǔn)識別合作的風(fēng)險和合同漏洞，可以協(xié)助開發(fā)方或委托方提前控制好法律風(fēng)險，提供風(fēng)險應(yīng)對方案、及時解決風(fēng)險，推動技術(shù)項目安全高效運行。2022年，李營營律師結(jié)合多年來辦理大量執(zhí)行審查類相關(guān)業(yè)務(wù)的經(jīng)驗，以真實案例為導(dǎo)向，對各種業(yè)務(wù)場景下的主要法律問題、典型裁判規(guī)則、風(fēng)險應(yīng)對策略和解決方案建議進行類型化匯總和歸納，合著出版《保全與執(zhí)行：執(zhí)行異議與執(zhí)行異議之訴實戰(zhàn)指南》。接下來，李營營律師團隊會陸續(xù)出版商業(yè)秘密實戰(zhàn)的相關(guān)書籍、技術(shù)合同糾紛實戰(zhàn)指南、不正當(dāng)競爭實戰(zhàn)的相關(guān)書籍、知識產(chǎn)權(quán)犯罪的相關(guān)書籍。