優(yōu)化法治化營商環(huán)境

民營企業(yè)經(jīng)營法律風(fēng)險提示一百條

目錄

一、企業(yè)物權(quán)保護(hù)方面的提示

二、企業(yè)在訂立、履行合同及債權(quán)保護(hù)方面的提示

三、企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的提示

四、企業(yè)經(jīng)營管理及股權(quán)保護(hù)方面的提示

五、企業(yè)在勞動用工方面的提示

六、企業(yè)開展國際貿(mào)易、投資方面的提示

七、企業(yè)開展綠色經(jīng)營方面的提示

八、企業(yè)申請破產(chǎn)程序方面的提示

九、涉及刑事犯罪方面的提示

為貫徹實(shí)施《中華人民共和國民營經(jīng)濟(jì)促進(jìn)法》，依法保護(hù)民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)和企業(yè)家權(quán)益，優(yōu)化民營經(jīng)濟(jì)法治化營商環(huán)境，促進(jìn)民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展壯大，我們對實(shí)踐中企業(yè)面臨的常見法律風(fēng)險進(jìn)行了梳理，就企業(yè)在經(jīng)營過程中如何更好地完善法人治理結(jié)構(gòu)、加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、強(qiáng)化內(nèi)部監(jiān)督、健全風(fēng)險防范機(jī)制提出建議和提示，供民營企業(yè)和經(jīng)營者參考。

一、企業(yè)物權(quán)保護(hù)方面的提示

1.【及時登記不動產(chǎn)物權(quán)】如果企業(yè)取得土地經(jīng)營權(quán)、使用權(quán)、房屋等不動產(chǎn)，法律規(guī)定應(yīng)辦理登記的，應(yīng)及時辦理不動產(chǎn)物權(quán)登記，取得不動產(chǎn)權(quán)屬證書。切勿與他人達(dá)成不辦理不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記的“內(nèi)部協(xié)議”，這種協(xié)議無法約束協(xié)議之外的第三方，極易對企業(yè)權(quán)利造成巨大風(fēng)險。

【及時交付動產(chǎn)】如果企業(yè)取得動產(chǎn)，應(yīng)及時辦理交付手續(xù)，實(shí)際占有動產(chǎn)。

【特殊動產(chǎn)需變更登記】如果企業(yè)取得船舶、航空器、機(jī)動車等特殊動產(chǎn)，應(yīng)及時辦理變更登記，以避免引發(fā)權(quán)屬爭議的風(fēng)險。

2.【動產(chǎn)、不動產(chǎn)權(quán)屬需審查】如果企業(yè)投資動產(chǎn)或不動產(chǎn)，應(yīng)仔細(xì)審查目標(biāo)財產(chǎn)權(quán)屬是否清晰、有無爭議、是否存在擔(dān)保物權(quán)等其他物權(quán)。有必要到登記機(jī)關(guān)查詢不動產(chǎn)的權(quán)屬狀況。對于交易金額較大的不動產(chǎn)，還可以委托律師就不動產(chǎn)權(quán)屬是否清晰、是否涉訴、是否設(shè)立擔(dān)保物權(quán)進(jìn)行盡職調(diào)查。受讓權(quán)屬不清、有爭議或者設(shè)立有其他物上權(quán)利的財產(chǎn)可能會讓企業(yè)陷入糾紛，帶來財產(chǎn)損失。

3.【租賃或受讓違法建筑有風(fēng)險】無建設(shè)規(guī)劃行政部門核準(zhǔn)審批建造的房屋，除歷史原因形成的合法建筑外，通常屬于違法建筑。租賃或受讓違法建筑，既可能面臨該建筑物被拆除而無法獲得補(bǔ)償?shù)娘L(fēng)險，也面臨因建筑質(zhì)量安全、消防安全而引發(fā)的人身傷亡、財產(chǎn)損失的巨大風(fēng)險，請企業(yè)務(wù)必慎重。

4.【受讓小產(chǎn)權(quán)房有風(fēng)險】企業(yè)通過買賣、以物抵債等方式受讓他人的土地使用權(quán)、房屋時，應(yīng)審查是否為集體土地使用權(quán),是否為在集體土地修建對外出售的房屋（俗稱小產(chǎn)權(quán)房）。除法律另有規(guī)定外，企業(yè)與他人簽訂的有關(guān)受讓集體土地使用權(quán)、買賣小產(chǎn)權(quán)房或以物抵債協(xié)議均無法得到法律保護(hù)。

5.【預(yù)告登記及時轉(zhuǎn)所有權(quán)登記】預(yù)告登記可以保障買受人將來取得物權(quán)，建議企業(yè)向登記機(jī)關(guān)申請預(yù)告登記。但應(yīng)該清楚預(yù)告登記并不絕對具有排他的物權(quán)效力，企業(yè)應(yīng)在能夠進(jìn)行不動產(chǎn)登記之日起九十日內(nèi)向登記機(jī)關(guān)申請辦理所有權(quán)登記；否則，如果他人在該房屋或其他不動產(chǎn)上設(shè)定了所有權(quán)或擔(dān)保物權(quán)，企業(yè)將無法取得協(xié)議約定的不動產(chǎn)。

6.【及時辦理抵押、質(zhì)押、出質(zhì)登記】如果企業(yè)的業(yè)務(wù)需要對方提供抵押擔(dān)保，建議企業(yè)在簽訂抵押合同時立即與客戶到相關(guān)部門辦理登記手續(xù)，未辦理抵押登記的，可能使企業(yè)不享有抵押權(quán)或抵押權(quán)不能對抗他人在抵押物上設(shè)定的權(quán)利。如果對方提供質(zhì)押擔(dān)保，建議企業(yè)立即辦理質(zhì)物或者權(quán)利憑證的交接手續(xù)；沒有實(shí)際占有質(zhì)物的，法院將無法支持企業(yè)實(shí)現(xiàn)質(zhì)押權(quán)的請求。如果對方以可以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)或商標(biāo)專用權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，建議企業(yè)立即到相關(guān)部門辦理出質(zhì)登記。

7.【擔(dān)保物權(quán)特別程序高效維護(hù)權(quán)益】對于債務(wù)人到期未履行債務(wù)，如果企業(yè)是抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人，可以向擔(dān)保財產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地的基層人民法院申請，通過實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序，高效維護(hù)企業(yè)的合法利益。

8.【開展經(jīng)營活動注意存證留痕】在經(jīng)營活動中，企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格遵守會計(jì)法律規(guī)定及相關(guān)準(zhǔn)則，并完善財務(wù)制度，做到準(zhǔn)確記賬，并留存經(jīng)營活動中產(chǎn)生的相關(guān)憑證。否則在企業(yè)經(jīng)營活動中往來賬務(wù)繁復(fù)的情況下，試圖通過主張他人不當(dāng)?shù)美⒁笏朔颠€財物，卻不能通過充分的舉證已完成債權(quán)債務(wù)結(jié)算時，企業(yè)將因“糊涂賬”導(dǎo)致權(quán)益難以得到保護(hù)。

二、企業(yè)在訂立、履行合同及債權(quán)保護(hù)方面的提示

9.【商事交易注意簽訂書面合同】企業(yè)在商事交易中應(yīng)注意簽訂完備的書面合同并完好保存，特別注意將影響己方簽訂合同意愿的重要內(nèi)容載入書面合同中，切勿輕信任何未載入合同的口頭承諾。

10.【提供格式條款需提請對方注意】當(dāng)采用己方提供的格式條款訂立合同時，建議采取合理方式（如加粗、加黑）提請對方注意免除或者減輕己方責(zé)任等與對方有重大利害關(guān)系的條款，并按對方要求予以說明，否則可能導(dǎo)致該條款不成為合同的內(nèi)容。

【簽訂格式合同須特別注意】凡交易對象提供的格式合同，應(yīng)高度注意關(guān)鍵性條款，對不合理的條款要據(jù)理力爭，必要時可以請專業(yè)律師協(xié)助審查。

11.【妥善保管、使用公章】建議完善有關(guān)公章保管、使用的制度，杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴(yán)重危及企業(yè)利益的行為。在簽訂多頁合同時加蓋騎縫章并緊鄰合同書最末一行文字簽字蓋章，防止少數(shù)缺乏商業(yè)道德的客戶通過換頁、添加等方法改變合同內(nèi)容侵害企業(yè)權(quán)益。

12.【重要文件注意存檔】當(dāng)與客戶通過電子郵件協(xié)商、簽訂合同，最好使用企業(yè)的郵箱。如果使用員工郵箱，員工辭職后，郵箱中的資料可能遺失。使用的郵箱服務(wù)器空間要足夠大，避免因空間不夠而自動刪除；如果因服務(wù)器空間問題需要部分刪除，務(wù)必將重要的業(yè)務(wù)往來文件保留下來，特別重要的還要打印出來與對方確認(rèn)，特殊情況下還可以通過公證的方式保存。

13.【委托授權(quán)需謹(jǐn)慎】當(dāng)企業(yè)授權(quán)員工對外簽約或履行職務(wù)行為時，建議在有關(guān)介紹信、授權(quán)委托書、合同等文件上盡可能明確詳細(xì)地列舉授權(quán)范圍、授權(quán)時間，以避免不必要的爭議。業(yè)務(wù)完成后建議盡快收回尚未使用的介紹信、授權(quán)委托書、合同等文件。

14.【全面履約無借口】企業(yè)和客戶之間訂立的合同如果不存在違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定、損害社會公共利益等情形，即受法律保護(hù)，雙方均應(yīng)嚴(yán)格遵守約定，全面履行合同。無論是單位名稱改變、企業(yè)股權(quán)易手，還是法定代表人、負(fù)責(zé)人、經(jīng)辦人變更，都不能成為不履行合同的理由，這也是保護(hù)企業(yè)商業(yè)信譽(yù)的重要保證。

15.【變更合同需留存憑證】合同訂立后，如需變更合同內(nèi)容，建議簽訂書面補(bǔ)充協(xié)議。同時，為避免就合同履行產(chǎn)生爭議，建議企業(yè)規(guī)范留存合同履行中各環(huán)節(jié)的書面憑證，如磋商和履行過程中形成的信件、數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）以及發(fā)票、送貨憑證、匯款憑證、驗(yàn)收記錄等資料。

16.【業(yè)務(wù)人員離職需告知客戶】企業(yè)業(yè)務(wù)人員離職，建議企業(yè)在與其辦理交接手續(xù)的同時，向該業(yè)務(wù)人員負(fù)責(zé)聯(lián)系的客戶發(fā)送書面或電子郵件通知，向客戶告知業(yè)務(wù)人員已離職的情況。

17.【定金約定要規(guī)范】企業(yè)在簽訂合同時可能為了確保合同履行而要求對方交付定金，由于“定金”具有特定的法律含義，請務(wù)必注明“定金”字樣。如果使用“訂金”或“保證金”等字樣，且在合同中沒有明確表述“一旦對方違約將不予返還、一旦己方違約將雙倍返還”的內(nèi)容，法院將無法認(rèn)定其為定金。

18.【建立規(guī)范財務(wù)制度】如果企業(yè)是有穩(wěn)定收入的生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)或商貿(mào)服務(wù)企業(yè)，建議按照《中華人民共和國會計(jì)法》等法律法規(guī)制作財務(wù)賬冊，依法納稅。在生產(chǎn)經(jīng)營中需要籌集資金而向金融機(jī)構(gòu)申請貸款時，可以提交完整的財務(wù)賬冊，用企業(yè)應(yīng)收賬款辦理質(zhì)押，并到人民銀行征信部門辦理出質(zhì)登記。應(yīng)收賬款質(zhì)押辦理借款可以保障企業(yè)良性發(fā)展。企業(yè)應(yīng)清楚合法經(jīng)營、規(guī)范合法的財務(wù)資料、良好的商譽(yù)是企業(yè)的重要無形資產(chǎn)。

19.【付款渠道首選銀行】當(dāng)企業(yè)在確定付款方式時，無論企業(yè)是付款方還是收款方，除了金額較小的交易外，建議通過銀行結(jié)算，現(xiàn)金支付可能會給企業(yè)帶來風(fēng)險。

20.【貨物簽收需核查權(quán)限】如果企業(yè)是買賣交易中的供方，須注意貨物簽收人是否有簽收資格；如果簽收人并非合同明確約定的簽收人，建議在確認(rèn)實(shí)際簽收人有合同約定簽收人的書面授權(quán)后再行交付貨物。

【貨物調(diào)價留存書面證據(jù)】如果遇貨物調(diào)價，建議及時以書面方式與對方簽訂擬進(jìn)行價格調(diào)整的補(bǔ)充協(xié)議，并在供貨單、結(jié)算單等各類書面文件上明確且一致載明調(diào)價后的貨物單價。

21.【驗(yàn)收貨物及時提出異議】購進(jìn)貨物是企業(yè)經(jīng)營的日常業(yè)務(wù)，企業(yè)應(yīng)注意及時驗(yàn)收貨物；發(fā)現(xiàn)貨物不符合合同約定、貨物存在質(zhì)量問題的，企業(yè)務(wù)必在合同約定或法律規(guī)定的期限內(nèi)盡快以書面方式向?qū)Ψ矫鞔_提出異議；不必要的拖延耽擱，將可能導(dǎo)致企業(yè)喪失索賠權(quán)。

22.【審慎處理商業(yè)信息】企業(yè)在磋商、履行合同過程中，經(jīng)常不可避免地接觸到交易伙伴的商業(yè)信息甚至是商業(yè)秘密，請?jiān)诖枭?、履行合同乃至履行完畢后?wù)必不要泄露或者使用這些信息，否則將可能承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

23.【及時主張保證擔(dān)保權(quán)利】如果企業(yè)的債權(quán)有保證擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)到期而債務(wù)人未清償債務(wù)時，企業(yè)務(wù)必在保證期間內(nèi)及時向債務(wù)人和保證人主張權(quán)利，并保留明確要求履行的有效證據(jù)。如果有多位分別單獨(dú)簽訂保證合同的保證人，無論各保證人承擔(dān)的是連帶保證還是一般保證擔(dān)保責(zé)任，記得分別向每一位保證人主張權(quán)利。

24.【民間融資需了解資金來源】如果企業(yè)有民間融資需求，建議預(yù)先了解出借人資金來源是否合法，簽訂借款合同前請仔細(xì)閱讀合同條款，特別是借款利率、違約責(zé)任等與企業(yè)有重大利害關(guān)系的條款，防范“套路貸”陷阱。建議在借款合同中明確約定借款資金和還款資金的接收主體或賬戶，如后續(xù)發(fā)生糾紛，避免對還款主體、金額等產(chǎn)生爭議。同時避免在借款合同以外簽訂其他服務(wù)費(fèi)、管理費(fèi)等變相增加融資成本的合同。

25.【融資擔(dān)保有風(fēng)險】如果企業(yè)融資時被要求提供擔(dān)保，以自有資產(chǎn)提供擔(dān)保時應(yīng)避免預(yù)先簽訂權(quán)利義務(wù)明顯不對等的以物抵債協(xié)議；以購買融資擔(dān)保服務(wù)、保證保險等提供擔(dān)保時應(yīng)及時核算貸款的綜合融資成本以及可能承擔(dān)的雙重違約成本，謹(jǐn)慎作出選擇。如果企業(yè)以自己的商譽(yù)、資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保時，應(yīng)知曉作為擔(dān)保人的法律風(fēng)險，對被擔(dān)保人的經(jīng)營狀況、償債能力務(wù)必充分了解，并嚴(yán)格審核擔(dān)保合同。

26.【合同撤銷有限期】如果企業(yè)認(rèn)為客戶在簽訂合同過程中存在欺詐、脅迫行為的，或者事后發(fā)現(xiàn)簽訂合同時對合同內(nèi)容存在重大誤解，或者認(rèn)為合同權(quán)利義務(wù)安排顯失公平的，企業(yè)可以請求法院撤銷合同。但是，企業(yè)應(yīng)自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使撤銷權(quán)，否則將喪失請求法院撤銷合同的權(quán)利。當(dāng)然，企業(yè)在撤銷權(quán)行使期限內(nèi)提出的請求能否得到法院的支持，還將取決于所舉示的證據(jù)是否充分。因重大誤解的，請務(wù)必自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起九十日內(nèi)行使撤銷權(quán)。

27.【合同解除應(yīng)及時】如果對方存在遲延履行債務(wù)、明確表示不履行主要債務(wù)、喪失履行債務(wù)能力或合同約定的違約行為等致使合同目的無法實(shí)現(xiàn)的情形，建議及時以書面方式在法定或約定期限內(nèi)向?qū)Ψ教岢鼋獬贤?，并通過協(xié)商、訴訟、仲裁等方式解決糾紛。法律未有特別規(guī)定、合同未明確約定解除權(quán)行使期間的，應(yīng)自知道或應(yīng)當(dāng)知道解除事由之日起一年內(nèi)或經(jīng)對方催告后盡快行使合同解除權(quán)。

28.【異議應(yīng)在期限內(nèi)書面提出】企業(yè)對客戶發(fā)送的解除合同通知存在異議的，如果合同中約定了異議期限，企業(yè)務(wù)必在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ揭詴娣绞教岢?。如果在約定期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的，法院將無法支持。

29.【債務(wù)人怠于索債，可代位行權(quán)】如果客戶對企業(yè)負(fù)有債務(wù)，該客戶又怠于行使其已經(jīng)到期的債權(quán)，從而影響企業(yè)債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，企業(yè)可以向人民法院請求以自己的名義在企業(yè)債權(quán)范圍內(nèi)代替客戶行使其債權(quán)。

30.【及時撤銷債務(wù)人侵害債權(quán)的行為】如果企業(yè)的債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償贈予財產(chǎn)，或者其以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)且該財產(chǎn)的受讓方知道該情形，對企業(yè)造成損害的，企業(yè)可以在債權(quán)范圍內(nèi)請求人民法院撤銷該行為；但如果企業(yè)知道該行為一年內(nèi)不行使，法院可能將不支持企業(yè)的該項(xiàng)權(quán)利。

31.【及時采取措施防止損失擴(kuò)大】如果客戶違約，不管是什么理由，企業(yè)都應(yīng)及時采取措施，防止損失擴(kuò)大，由此產(chǎn)生的合理費(fèi)用將由違約方承擔(dān)。如果企業(yè)消極對待、放任損失的擴(kuò)大，對于擴(kuò)大的損失法院將無法予以保護(hù)。

32.【關(guān)注訴訟時效】客戶拖欠貨款現(xiàn)象在企業(yè)經(jīng)營過程中時有發(fā)生，請注意法律關(guān)于訴訟時效的規(guī)定，向法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間一般為三年。如果企業(yè)出于維系與客戶關(guān)系等因素不愿意在三年內(nèi)采取提起訴訟、仲裁等激烈措施，企業(yè)應(yīng)在訴訟時效期間屆滿前以向?qū)Ψ桨l(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文等可以證明企業(yè)主張權(quán)利的有效方式進(jìn)行處理。信件中務(wù)必要有催請對方支付拖欠貨款的內(nèi)容。

33.【工程外包需審查資質(zhì)】如果為了減少本企業(yè)因勞動者過多帶來的負(fù)擔(dān)，有時需將一些工程或事務(wù)外包。切記外包給有資質(zhì)的單位，如果為了牟取更多的經(jīng)濟(jì)利益而外包給不具有相應(yīng)資質(zhì)的單位（個人），可能將給企業(yè)帶來不利后果。

三、企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的提示

34.【產(chǎn)品研發(fā)先調(diào)研】企業(yè)在產(chǎn)品研發(fā)立項(xiàng)前，建議對項(xiàng)目的新穎性、創(chuàng)造性進(jìn)行實(shí)證調(diào)研，避免對現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計(jì)重復(fù)研發(fā)，進(jìn)而規(guī)避研發(fā)成果價值不高、投入使用風(fēng)險較大、開發(fā)資源浪費(fèi)等風(fēng)險。

35.【注意保護(hù)研發(fā)過程資料】企業(yè)不能僅針對研發(fā)成果進(jìn)行保護(hù)，對在研發(fā)過程中所產(chǎn)生的實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)、設(shè)計(jì)圖紙、技術(shù)資料乃至階段性成果同樣也要予以關(guān)注。建議企業(yè)對上述“過程資料”采取措施予以保護(hù)，以避免競爭對手借此“捷足先登”。一般而言，對上述“過程資料”的保護(hù)可采用商業(yè)秘密的方式進(jìn)行。

36.【保密協(xié)議不可過分依賴】建議企業(yè)在企業(yè)經(jīng)營過程中，針對商業(yè)秘密的具體情況采取與其價值相符的合理保密措施，不要過分相信僅憑“保密協(xié)議”即可對員工或其他企業(yè)產(chǎn)生足夠的約束力，而應(yīng)采取切實(shí)措施對涉密資料以及生產(chǎn)現(xiàn)場進(jìn)行保密，比如設(shè)置門禁權(quán)限、加密技術(shù)、視頻監(jiān)控、物理隔離等，確保萬無一失。

37.【明確約定技術(shù)成果權(quán)利歸屬】建議企業(yè)在技術(shù)自主研發(fā)的過程中，注意與技術(shù)人員在簽訂的勞動合同中明確約定技術(shù)成果的權(quán)利歸屬以及向技術(shù)人員支付的除工資以外的獎勵標(biāo)準(zhǔn)，對研發(fā)小組的研發(fā)記錄進(jìn)行定期存檔和整理，做到研發(fā)過程的有跡可循。

38.【申請專利或采取商業(yè)秘密保護(hù)】企業(yè)在產(chǎn)品研發(fā)完成后，建議在推向市場前及時給創(chuàng)新成果“穿上知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的外衣”，如申請專利或采取商業(yè)秘密保護(hù)，否則新的成果將可能因?yàn)楫a(chǎn)品被推向市場而公開，從而成為公共資源，人人均可免費(fèi)使用。

39.【完善商業(yè)秘密保護(hù)機(jī)制】企業(yè)應(yīng)建立完善的商業(yè)秘密保護(hù)機(jī)制，設(shè)置科學(xué)合理的保護(hù)規(guī)劃以及周密的保護(hù)措施，加強(qiáng)員工的保密意識培訓(xùn)，否則公司員工可能泄露商業(yè)秘密導(dǎo)致企業(yè)權(quán)利受損。

40.【保護(hù)“拿出去”的技術(shù)】企業(yè)在委托他人加工時，企業(yè)的一些商業(yè)秘密可能會讓對方知曉，對這類需要“拿出去”的技術(shù)，建議企業(yè)盡量以專利的方法予以保護(hù)，否則請注意與對方簽訂保密協(xié)議加以約束，并根據(jù)客觀情況采取合理的物理保密措施。

41.【企業(yè)合作研發(fā)應(yīng)明確約定權(quán)屬】企業(yè)在技術(shù)研發(fā)過程中可能會與他人開展合作，請務(wù)必注意在相關(guān)合作合同中對知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬及各方的權(quán)利、義務(wù)作出明確無誤的約定。權(quán)屬約定不明的疏忽往往十分致命，常常導(dǎo)致企業(yè)期望取得的專利技術(shù)、商業(yè)秘密或者相關(guān)專利、商業(yè)秘密的權(quán)利被合作方奪走，企業(yè)不能因此獲得競爭優(yōu)勢。

42.【委托技術(shù)開發(fā)明確驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)】企業(yè)在對外委托技術(shù)開發(fā)時，建議企業(yè)注意在技術(shù)開發(fā)合同中明確約定目標(biāo)技術(shù)的最終驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)最好包括目標(biāo)技術(shù)擬實(shí)現(xiàn)的功能效果以及可以被客觀測量的數(shù)據(jù)、指標(biāo)及具體的、可被識別的驗(yàn)收方式，避免糾紛發(fā)生時因合同內(nèi)容約定不明而無法充分維護(hù)企業(yè)自身的權(quán)利。

43.【知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓注意審查權(quán)屬證明】如果企業(yè)準(zhǔn)備通過受讓、許可等方式取得知識產(chǎn)權(quán)，務(wù)必注意審查轉(zhuǎn)讓人、許可人的權(quán)屬證明文件，以避免轉(zhuǎn)讓人或許可人并不是真正的權(quán)利人，或者權(quán)利已過期。

【避免超范圍行使權(quán)利】在行使權(quán)利時，務(wù)必注意授權(quán)內(nèi)容、范圍和期限，以避免出現(xiàn)超越被許可的內(nèi)容、范圍和期限行使權(quán)利而導(dǎo)致侵權(quán)。

44.【提前籌備商標(biāo)注冊】如果企業(yè)準(zhǔn)備培育商業(yè)標(biāo)識，應(yīng)及時進(jìn)行商標(biāo)注冊，否則即便發(fā)現(xiàn)他人使用相同、近似商業(yè)標(biāo)識的行為，也不能通過注冊商標(biāo)專用權(quán)予以制止，造成企業(yè)為此投入的大量人力、物力的浪費(fèi)。

45.【商標(biāo)注冊應(yīng)先行審查】企業(yè)在申請商標(biāo)注冊時，應(yīng)盡量使用臆造類標(biāo)識或任意性標(biāo)識，以提高商標(biāo)注冊的成功率，避免使用地名、產(chǎn)品通用名稱等不具有顯著性的文字或標(biāo)識。同時，企業(yè)在申請注冊商標(biāo)或登記企業(yè)字號前，應(yīng)注意對他人的在先注冊商標(biāo)以及同行業(yè)企業(yè)字號進(jìn)行充分檢索，應(yīng)充分注意避免因權(quán)利沖突而造成不必要損失。

46.【合理使用商標(biāo)權(quán)】企業(yè)應(yīng)合理行使商標(biāo)權(quán)等合法權(quán)利，不當(dāng)行使可能與在先權(quán)利產(chǎn)生沖突。企業(yè)可以通過注冊商標(biāo)或者企業(yè)字號等方式發(fā)展自身的知識產(chǎn)權(quán)。但是在行使權(quán)利的過程中，可能因?qū)χR產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)的認(rèn)識不足，導(dǎo)致在行使自主知識產(chǎn)權(quán)時由于方式不當(dāng)而被認(rèn)定為侵權(quán)。

47.【同步注冊境外商標(biāo)避免境外搶注風(fēng)險】如果企業(yè)準(zhǔn)備對外出口產(chǎn)品或服務(wù)，建議注意產(chǎn)品、服務(wù)與商標(biāo)“齊步前進(jìn)”，即“產(chǎn)品走到哪，商標(biāo)也到哪”，避免在境外遭遇商標(biāo)被搶注的風(fēng)險。

48.【外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)先申請后宣傳】如果企業(yè)想要獲得外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的授權(quán)，建議企業(yè)在產(chǎn)品前期宣傳之前先啟動專利申請，避免就相應(yīng)的設(shè)計(jì)進(jìn)行宣傳推廣而被提前公開成為現(xiàn)有設(shè)計(jì)，而無法獲得保護(hù)。

49.【作品完成應(yīng)及時登記版權(quán)】版權(quán)登記不是作品獲得保護(hù)的前提條件，但在版權(quán)訴訟中，版權(quán)登記將成為證明企業(yè)享有版權(quán)的初步證據(jù)。因此，建議企業(yè)在日常經(jīng)營中做到未雨綢繆，注意對軟件、文字、圖片、圖案、花型等作品的著作權(quán)保護(hù)，作品完成后應(yīng)及時到版權(quán)部門進(jìn)行著作權(quán)登記。尤其注意創(chuàng)作過程中所形成的電子文檔，應(yīng)當(dāng)盡量采取電子數(shù)據(jù)認(rèn)證、加蓋時間戳等現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段加以固定，作為完成作品時間的證據(jù)。

50.【使用宣傳資料注意審查版權(quán)】企業(yè)在宣傳過程中，注意企業(yè)網(wǎng)站、產(chǎn)品宣傳冊、廣告宣傳單等宣傳材料中使用的圖片是否得到了著作權(quán)人的授權(quán)，盡量避免因使用在網(wǎng)絡(luò)中搜索獲得且并未付費(fèi)的圖片而陷入版權(quán)糾紛，或者與廣告公司在服務(wù)合同中明確約定此類版權(quán)糾紛的責(zé)任歸屬，便于向廣告公司追償。

51.【多層次布局知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系】建議企業(yè)不要過分依賴單一類型的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，而是應(yīng)根據(jù)不同產(chǎn)品的特點(diǎn)，考慮采取專利、商標(biāo)、著作權(quán)、有一定影響力的商品名稱、包裝、裝潢等方式進(jìn)行全方位的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

52.【建立知識產(chǎn)權(quán)檔案】建議企業(yè)盡可能地為企業(yè)建立知識產(chǎn)權(quán)檔案，注意對知識產(chǎn)權(quán)的研發(fā)記錄、權(quán)利證書、繳費(fèi)記錄、知識產(chǎn)權(quán)合同、合同附隨的權(quán)利證明文件、著作權(quán)原始載體等資料妥善保存。

53.【保留產(chǎn)品合法來源憑據(jù)】企業(yè)對所購貨物之上是否附有他人的知識產(chǎn)權(quán)難以做到全部心中有數(shù)，因此建議企業(yè)保留購貨合同、票據(jù)、匯款單等證明交易過程及貨物來源的證據(jù)，而且應(yīng)盡量要求對方在出具發(fā)票、送貨單時注明產(chǎn)品型號等信息。一旦將來被權(quán)利人起訴，企業(yè)才有辦法從合法來源的角度進(jìn)行抗辯，以避免損失。

54.【加盟模式需全面考察】如果準(zhǔn)備加盟某行業(yè)，建議企業(yè)在加盟前要對經(jīng)營模式是否成熟、是否具有提供持續(xù)經(jīng)營指導(dǎo)的能力等進(jìn)行考察，并注重合同的審查。明確雙方的特許經(jīng)營合同關(guān)系，高度重視雙方之間的權(quán)利義務(wù)約定，特別是被特許人在一定合理期限內(nèi)的單方解除權(quán)。簽訂合同后，發(fā)現(xiàn)特許人的經(jīng)營模式存在問題，或者自身缺乏開展特許經(jīng)營的條件，盡快通知特許人解除合同，減輕雙方可能因此遭受的經(jīng)濟(jì)損失。

四、企業(yè)經(jīng)營管理及股權(quán)保護(hù)方面的提示

55.【合理評估可投入的公司資本】公司資本是公司生存和發(fā)展的基礎(chǔ)及保障，經(jīng)工商登記后對外具有公示公信力。公司注冊資本認(rèn)繳制下，建議在有限責(zé)任公司設(shè)立及增資時，合理評估可投入的資金并匹配公司經(jīng)營規(guī)模，在法定的認(rèn)繳期限內(nèi)確定認(rèn)繳出資額及認(rèn)繳期限。公司資本充實(shí)原則貫穿公司存續(xù)期間，且發(fā)起人互相對公司資本充實(shí)負(fù)有連帶責(zé)任。公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，公司或已到期債權(quán)人有權(quán)要求股東出資加速到期。建議規(guī)范股東投入資本的財務(wù)記載。新進(jìn)入公司的投資人建議核實(shí)注冊資本實(shí)繳情況，充分關(guān)注公司經(jīng)營狀況，及時補(bǔ)充公司資本。

56.【法定代表人變更及時登記】法定代表人是代表企業(yè)對外履行職責(zé)的重要人員。關(guān)于法定代表人的選任、登記、變更、職權(quán)范圍，建議在企業(yè)章程中予以明確，在企業(yè)規(guī)章制度中予以細(xì)化。法定代表人變更后及時進(jìn)行企業(yè)信息的登記，避免因法定代表人變更引發(fā)的公司經(jīng)營管理、印章保管和使用等糾紛。

57.【健全獨(dú)立的公司財務(wù)管理制度】公司享有獨(dú)立的財產(chǎn)權(quán)，公司會計(jì)報表、會計(jì)賬簿、記賬憑證等是公司重要的財務(wù)資料，建議建立健全公司財務(wù)管理制度，妥善保管公司財產(chǎn)及財務(wù)資料，有效區(qū)分公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)，避免因股東財產(chǎn)與公司財產(chǎn)混同而承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

58.【隱名投資有風(fēng)險】工商登記、公司章程、股東名冊、出資證明書等是認(rèn)定股東資格的重要形式證據(jù)。隱名投資雖然不被法律禁止，但蘊(yùn)藏著較大的法律風(fēng)險，法律對隱名投資人的股東資格認(rèn)定有嚴(yán)格要求，建議采用顯名登記的方式發(fā)起設(shè)立公司或受讓股權(quán)。

59.【一人公司應(yīng)編制財務(wù)會計(jì)報告】法律對一人公司有特別的、嚴(yán)格的規(guī)定，一人公司應(yīng)按照法律規(guī)定在每個會計(jì)年度終了時，編制財務(wù)會計(jì)報告，并經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)，以初步證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財產(chǎn)，避免因舉證不能導(dǎo)致股東對一人公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

60.【公司利潤分配應(yīng)形成具體方案】公司股東依法享有資產(chǎn)收益的權(quán)利。建議對于公司是否分配利潤提交股東會或董事會決定，并形成具體的利潤分配方案。分配利潤系對公司的稅后利潤進(jìn)行分配，建議按照法律規(guī)定提取公積金、彌補(bǔ)以前年度虧損后，對剩余部分進(jìn)行分配，避免因違法分配利潤導(dǎo)致股東陷入公司、公司債權(quán)人等提起的相關(guān)訴訟并向公司返還相應(yīng)的財產(chǎn)。

61.【投資項(xiàng)目需全面審查】在進(jìn)行股權(quán)投資或項(xiàng)目投資前，建議通過目標(biāo)公司的工商檔案了解目標(biāo)公司的章程及基本股權(quán)架構(gòu)、股東權(quán)利義務(wù)，通過查閱財務(wù)會計(jì)報告、實(shí)地考察等方式對目標(biāo)公司的經(jīng)營、債權(quán)債務(wù)等情況進(jìn)行調(diào)查，建議通過公開平臺查詢目標(biāo)公司的涉訴情況，通過以上方式充分了解公司的財務(wù)、經(jīng)營狀況，最大程度避免投資風(fēng)險。

62.【依法依章程召開股東會、董事會】股東會由全體股東組成，是公司最高決策機(jī)構(gòu)，董事會是公司的執(zhí)行機(jī)關(guān)和業(yè)務(wù)決策機(jī)關(guān)。除全體股東一致書面同意審議事項(xiàng)可以不召開股東會外，公司應(yīng)當(dāng)按照法律及章程規(guī)定召開股東會、董事會，并按照規(guī)定期限、方式通知全體股東或董事，對審議事項(xiàng)進(jìn)行表決并達(dá)到規(guī)定的通過比例后形成股東會決議、董事會決議，避免因股東會、董事會通知程序、表決程序存在問題，導(dǎo)致股東會決議、董事會決議被人民法院撤銷或被確認(rèn)不成立。

63.【企業(yè)對外擔(dān)保應(yīng)審查公司決議】企業(yè)對外擔(dān)保不是法定代表人能單獨(dú)決定的事項(xiàng)，在經(jīng)營過程中，如果希望其他公司對企業(yè)債權(quán)提供擔(dān)保，應(yīng)在接受擔(dān)保時注意審查擔(dān)保公司的股東會決議或董事會決議，避免因擔(dān)保合同無效導(dǎo)致企業(yè)債權(quán)難以實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險增加。

64.【企業(yè)分立或合并應(yīng)符合法定程序】企業(yè)分立或合并，應(yīng)及時通知債權(quán)人并依法公告，積極與債權(quán)人協(xié)商債務(wù)清償事宜并達(dá)成書面協(xié)議，避免合并后存續(xù)或新設(shè)的法人、非法人組織，分立后新設(shè)的法人、非法人組織被追加為被執(zhí)行人。

65.【督促股東及時履行出資義務(wù)】督促股東及時履行出資義務(wù)或提醒股東不要抽逃出資，避免股東因未繳納或未足額繳納出資、抽逃出資而被追加為被執(zhí)行人。公司股東、董事或控股股東在辦理公司注銷登記時，應(yīng)依法通知債權(quán)人并組織開展清算，避免被追加為被執(zhí)行人。

66.【及時申請執(zhí)行、及時履行生效法律文書確定的債務(wù)】企業(yè)起訴時可根據(jù)債務(wù)人財產(chǎn)狀況適時申請財產(chǎn)保全；判決獲得勝訴權(quán)益后及時申請執(zhí)行，避免超過執(zhí)行時效；判決承擔(dān)責(zé)任及時履行，避免被采取限制消費(fèi)措施、成為失信被執(zhí)行人，及拒不履行可能構(gòu)成的拒不履行判決、裁定罪。

五、企業(yè)在勞動用工方面的提示

67.【把好入職招錄關(guān)】新入職員工應(yīng)提供其與原單位解除、終止勞動合同的證明，以及其他能夠證明該勞動者與任何單位不存在勞動關(guān)系的證據(jù)，并書面保證其在原單位工作期間無保密和競業(yè)限制的約定。

68.【防范“勞動碰瓷”】“勞動碰瓷”主要是個別勞動者不以就業(yè)為目的，通過尋找企業(yè)管理上的漏洞和不完善之處，故意不簽訂勞動合同、主動要求不購買社?；蛘T導(dǎo)企業(yè)辭退，導(dǎo)致企業(yè)可能承擔(dān)未簽訂書面勞動合同的二倍工資差額、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金等責(zé)任。企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)對勞動者的入職背景調(diào)查，并嚴(yán)格按照法律規(guī)定用工，防止別有用心勞動者有可乘之機(jī)。

69.【依法簽訂勞動合同】樹立先簽訂合同后用工的觀念，最遲必須在用工之日起一個月內(nèi)簽訂書面勞動合同。勞動合同期滿后勞動者繼續(xù)提供勞動的，應(yīng)續(xù)訂勞動合同。勞動者拒不簽訂勞動合同的，應(yīng)書面通知其終止勞動關(guān)系，如果繼續(xù)用工且雙方仍未簽訂勞動合同，將面臨支付未簽訂書面勞動合同的二倍工資差額的風(fēng)險。

70.【試用期規(guī)范管理】企業(yè)應(yīng)依法確定試用期，并通過發(fā)送聘用函、在勞動合同中約定、在規(guī)章制度中規(guī)定等方式向勞動者公示錄用條件。按照招錄條件在試用期內(nèi)做好考核工作，對不符合錄用條件的勞動者可依法及時解除合同，否則超過試用期解除將支付更高的辭退成本。

71.【依法繳納社保放棄社保無效】為勞動者繳納社會保險是企業(yè)的法定義務(wù)。企業(yè)應(yīng)及時足額為勞動者繳納社會保險，否則企業(yè)將可能面臨向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金以及延期繳納社會保險滯納金的風(fēng)險。企業(yè)與勞動者約定通過支付社保補(bǔ)貼代替繳納社會保險，或勞動者單方承諾自愿放棄社會保險，此類約定或承諾違反國家強(qiáng)制性規(guī)定，均屬無效。

72.【準(zhǔn)確約定工時制】我國實(shí)行的工時制包括：標(biāo)準(zhǔn)工時制、綜合計(jì)算工時制、不定時工時制。企業(yè)在用工時應(yīng)結(jié)合勞動者的工作情況明確約定工時制。實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時制的，休息日工作的可以安排補(bǔ)休，不能補(bǔ)休的支付休息日加班工資，法定節(jié)假日加班應(yīng)支付加班工資，不能使用補(bǔ)休替代。實(shí)行綜合計(jì)算工時制和不定時工時制的，應(yīng)進(jìn)行行政審批，并在勞動合同中進(jìn)行約定。

73.【依法簽訂無固定期限勞動合同】符合訂立無固定期限勞動合同情形的，應(yīng)訂立無固定期限勞動合同。在訂立合同時可書面征詢勞動者意見，如果其要求訂立固定期限勞動合同的，建議企業(yè)保留勞動者同意的書面證據(jù)，避免事后勞動者反悔，以未簽訂無固定期限勞動合同為由要求支付二倍工資差額。

74.【競業(yè)限制運(yùn)用應(yīng)有限度】建議企業(yè)與高級管理人員、高級技術(shù)人員約定保守商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)，并同時簽訂競業(yè)限制條款，明確競業(yè)限制的范圍、地域和期限。應(yīng)注意競業(yè)限制期限不得超過二年，同時在解除或終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)應(yīng)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，否則可能導(dǎo)致競業(yè)限制條款不具有約束力。如果因企業(yè)原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，勞動者有權(quán)要求解除競業(yè)限制的約定。

75.【在自主權(quán)范疇內(nèi)合法發(fā)放年終獎】年終獎的發(fā)放屬于企業(yè)用工自主權(quán)范疇，企業(yè)有權(quán)根據(jù)規(guī)章制度、合同約定、員工的個人表現(xiàn)等，合法、合理確定發(fā)放范圍、條件和標(biāo)準(zhǔn)。注意年終獎的發(fā)放應(yīng)由經(jīng)過民主程序制定和公示的規(guī)章制度予以規(guī)定。

76.【保障勞動者年休假權(quán)利】休年休假是勞動者的法定權(quán)利，該權(quán)利不因勞動者未提出休年休假申請而自動消失。企業(yè)應(yīng)根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況，并考慮勞動者本人意愿，統(tǒng)籌安排勞動者年休假。年休假在1個年度內(nèi)可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。單位因生產(chǎn)、工作特點(diǎn)確有必要跨年度安排勞動者年休假的，可以跨1個年度安排。

77.【調(diào)崗應(yīng)合理合法】企業(yè)調(diào)崗應(yīng)兼顧自主管理權(quán)和調(diào)崗合理性。企業(yè)作為市場主體，可以根據(jù)自身經(jīng)營需要對勞動者的工作崗位、工作地點(diǎn)進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整，企業(yè)應(yīng)合理正確運(yùn)用自主管理權(quán)。調(diào)崗應(yīng)根據(jù)雙方勞動合同約定，按照勞動合同法規(guī)定進(jìn)行。注意調(diào)崗應(yīng)具備合理性，判斷因素主要包括：是否基于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營需要；是否屬于對勞動合同約定的較大變更；是否對勞動者有歧視性、侮辱性；是否對勞動報酬及其他勞動條件產(chǎn)生較大影響；勞動者是否能夠勝任調(diào)整的崗位；工作地點(diǎn)作出不便調(diào)整后，企業(yè)是否提供必要協(xié)助或補(bǔ)償措施等。

78.【依法行使單方解除權(quán)】企業(yè)在勞動者嚴(yán)重違反規(guī)章制度等情況下有單方解除權(quán)。建議在企業(yè)的規(guī)章制度或員工手冊中對嚴(yán)重違紀(jì)、重大損害等情形作出明確規(guī)定，已建立工會組織的，還應(yīng)事先將解除理由通知工會。同時注意保留勞動者嚴(yán)重違紀(jì)、對企業(yè)造成重大損害、嚴(yán)重影響的事實(shí)依據(jù)，以便發(fā)生爭議時舉證。如果未行使該程序，勞動者可以違法解除勞動合同為由要求企業(yè)支付賠償金。勞動者單方解除勞動合同時，企業(yè)應(yīng)注意保留勞動者提交的辭職書等書面證據(jù)，以證明勞動者是否依法行使了合同解除權(quán)。對勞動者違反誠實(shí)信用原則，在勞動合同約定期限屆滿前或約定工作任務(wù)完成前解除勞動合同，給企業(yè)造成損失的，企業(yè)可依法主張勞動者賠償直接經(jīng)濟(jì)損失。

79.【依法履行解除后的義務(wù)】企業(yè)應(yīng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。避免發(fā)生勞動者主張因未辦理解除勞動合同證明、檔案移轉(zhuǎn)手續(xù)等導(dǎo)致無法就業(yè)，要求企業(yè)賠償工資損失的糾紛。

80.【依法制定完備的規(guī)章制度】企業(yè)應(yīng)就工資、加班工資、績效工資、補(bǔ)貼、年終獎等可能涉及的各類待遇的發(fā)放條件、發(fā)放方式、發(fā)放等級等制定完善的薪酬管理制度。對涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度的制定、修改必須遵循勞動合同法規(guī)定的民主程序，包括民主程序的制定和公示告知。建議保留經(jīng)民主程序制定的證據(jù)、公示告知的證據(jù)。集團(tuán)公司下屬的各子公司在適用集團(tuán)規(guī)章制度時，應(yīng)經(jīng)過各子公司的民主程序制定和公示程序。

81.【妥善保管工資清單等用工資料】企業(yè)對勞動合同書、花名冊、工資發(fā)放記錄、考勤記錄等資料進(jìn)行妥善保管。發(fā)放工資時，企業(yè)應(yīng)提供工資清單，工資清單應(yīng)包含支付勞動者工資的數(shù)額、工資組成、時間、領(lǐng)取者的姓名以及簽字，并保存兩年以上備查，避免發(fā)生爭議時因舉證困難承擔(dān)不利后果。

82.【留存專項(xiàng)培訓(xùn)證據(jù)】企業(yè)對勞動者進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，特別是出國研修，應(yīng)簽訂專項(xiàng)培訓(xùn)合同，明確雙方權(quán)利和義務(wù)，減少人才流失對企業(yè)的影響。企業(yè)應(yīng)注意保留培訓(xùn)費(fèi)用方面的相關(guān)證據(jù)，避免發(fā)生爭議時因舉證困難承擔(dān)不利后果。

六、企業(yè)開展國際貿(mào)易、投資方面的提示

83.【充分了解投資政策、法律法規(guī)和國際貿(mào)易術(shù)語】審查交易對象的注冊資本、當(dāng)?shù)赜绊?、商業(yè)信譽(yù)、資產(chǎn)情況、重大訴訟、所在國穩(wěn)定情況以及該國與我國的對外關(guān)系等基本信息，涉及投資的，建議充分了解目標(biāo)國家或地區(qū)的投資政策和法律法規(guī)，從源頭上預(yù)防貿(mào)易、投資的欺詐、糾紛風(fēng)險。在簽訂合同前詳細(xì)了解貿(mào)易術(shù)語的準(zhǔn)確含義，選擇更適合于己方的貿(mào)易術(shù)語。

84.【涉外合同條款盡量明確具體】涉外商事合同的主要條款應(yīng)盡量明確具體，避免使用易引起歧義的合同條款。如國際貨物貿(mào)易，建議審慎約定貨物的品質(zhì)條款，并制定明確、詳細(xì)的檢驗(yàn)條款，重視貨物數(shù)量、價款支付、運(yùn)輸方式、保險、違約責(zé)任、爭議解決方式及適用法律、送達(dá)方式等條款內(nèi)容。合同文本使用兩種以上文字的，建議明確約定如對不同語言的理解不一致應(yīng)以何種語言表達(dá)的意思為準(zhǔn)。

85.【信用證結(jié)算應(yīng)知三大重要日期】信用證L/C，電匯T/T，付款交單D/P，承兌交單D/A是對外貿(mào)易中常用的結(jié)算方式，締約、談判階段爭取采取較低收匯風(fēng)險的結(jié)算方式，并根據(jù)不同結(jié)算方式在合同履行過程中采取不同的防范措施。選擇以信用證支付時，建議選擇信譽(yù)良好的開證銀行，并根據(jù)業(yè)務(wù)需要選擇合適的信用證類型。出口企業(yè)應(yīng)注意掌握3個重要日期，即最遲裝運(yùn)日、信用證有效期、交單截止日，以免因逾期而導(dǎo)致銀行拒付，且應(yīng)避免使用信用證中的軟條款。

86.【國際貨運(yùn)應(yīng)充分審查】國際貨運(yùn)可以選擇水路運(yùn)輸、鐵路運(yùn)輸、航空運(yùn)輸以及多式聯(lián)運(yùn)，建議選擇有豐富經(jīng)驗(yàn)和良好信譽(yù)的運(yùn)輸企業(yè)，并對提單上的各項(xiàng)內(nèi)容進(jìn)行仔細(xì)核對，確保與合同條款一致，妥善保存所有與貨物運(yùn)輸相關(guān)的商務(wù)文件，遵守索賠的前提條件和時限，另需注意航空運(yùn)輸?shù)目者\(yùn)托運(yùn)單不是物權(quán)憑證。對于多式聯(lián)運(yùn)，如果貨物運(yùn)輸涉及的兩個國家都沒有簽署《聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運(yùn)公約》，可以在合同中約定適用對己方更有利的國家的法律。

87.【審慎運(yùn)用出口收匯安全保障方式】出口收匯中，安全保障方式主要有銀行保函、備用信用證、國際保理、信用保險等方式。選擇國際保理時建議選擇信譽(yù)良好、海外網(wǎng)絡(luò)廣泛、賬務(wù)管理嚴(yán)格的國際保理機(jī)構(gòu)，出口企業(yè)在簽訂保理合同時充分了解買方的信用狀況和履約記錄，注意合同中是否存在“保理商有權(quán)無條件縮減或撤銷信用額度”之類的條款。選擇投保出口信用保險時，請仔細(xì)閱讀投保單和保險單中關(guān)于除外責(zé)任、爭議解決等方面的格式條款，并及時提出異議或修改要求。

88.【申請獨(dú)立保函應(yīng)合理設(shè)計(jì)保函條款】獨(dú)立保函不同于普通擔(dān)保，具有獨(dú)立性、無條件性、單據(jù)性等特點(diǎn)，保函申請人不能僅以受益人在基礎(chǔ)合同下違約為由要求開立行拒絕兌付，建議申請獨(dú)立保函時關(guān)注并合理設(shè)計(jì)保函條款，如明確約定基礎(chǔ)合同項(xiàng)下導(dǎo)致受益人有權(quán)索賠的具體違約情形，并在基礎(chǔ)合同中設(shè)置針對惡意索賠的違約責(zé)任條款。

89.【書面約定國際商事糾紛解決方式】解決國際商事糾紛的方式多樣，包括協(xié)商、調(diào)解、仲裁以及訴訟。建議在書面合同中選擇合適的爭議解決方式，并明確爭議解決地點(diǎn)和適用法律。合同當(dāng)事人協(xié)議選擇的法院如果不符合涉外商事案件級別管轄和集中管轄的規(guī)定，可能面臨法院不予受理或移送管轄的法律后果。

90.【確保國際商事仲裁條款明確且排他】國際商事仲裁可在一定程度上賦予當(dāng)事人自主權(quán)，包括自主選擇信任的仲裁機(jī)構(gòu)、選擇信賴的仲裁員、選擇便利的仲裁地點(diǎn)、語言等。仲裁條款既約定爭議時可申請仲裁，又約定可以向法院起訴，或者仲裁機(jī)構(gòu)約定不準(zhǔn)確，且邏輯上不具有排他性將導(dǎo)致仲裁條款無效。

七、企業(yè)開展綠色經(jīng)營方面的提示

91.【確保通過環(huán)評審批】如果企業(yè)計(jì)劃建設(shè)對環(huán)境有影響的項(xiàng)目，應(yīng)及時依法提交建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評價文件，并確保環(huán)境影響評價文件已被批準(zhǔn)。建設(shè)項(xiàng)目主體工程在投入生產(chǎn)和使用前，應(yīng)確保建設(shè)項(xiàng)目的污染防治設(shè)施已經(jīng)建成并經(jīng)過驗(yàn)收，避免面臨環(huán)保行政處罰的風(fēng)險。

92.【依法申領(lǐng)排污許可證】如果企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中有排污需求，應(yīng)依法申領(lǐng)排污許可證，并建立環(huán)境管理臺賬，進(jìn)行電子化儲存和紙質(zhì)儲存同步管理。注意對排放的污染物開展自行監(jiān)測，并留存好原始監(jiān)測記錄，定期對污染物處理設(shè)施、在線監(jiān)測設(shè)施進(jìn)行維護(hù)，避免因舉證不能引發(fā)的不利后果。

八、企業(yè)申請破產(chǎn)程序方面的提示

93.【充分評估破產(chǎn)保護(hù)介入時機(jī)】如果企業(yè)現(xiàn)金流動性嚴(yán)重下降而無法清償?shù)狡趥鶆?wù)，即使賬面資產(chǎn)大于負(fù)債，企業(yè)也可以根據(jù)自身情況，申請破產(chǎn)重整或破產(chǎn)和解，充分發(fā)揮破產(chǎn)保護(hù)功能，在合法削減債務(wù)的情況下，保留企業(yè)的核心競爭力和持續(xù)經(jīng)營能力。

94.【避免企業(yè)資產(chǎn)不當(dāng)轉(zhuǎn)移影響破產(chǎn)申請】如果企業(yè)準(zhǔn)備申請破產(chǎn)，請保護(hù)好企業(yè)資產(chǎn)，防止出現(xiàn)企業(yè)資產(chǎn)被不當(dāng)轉(zhuǎn)移、隱匿或?qū)€別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)惹樾?。如果為逃廢債務(wù)而申請破產(chǎn)，破產(chǎn)申請將不會被法院受理；如果存在個別清償，該清償行為將會被法院撤銷或認(rèn)定無效。

95.【及時整理移交企業(yè)破產(chǎn)資料】如果企業(yè)進(jìn)入了破產(chǎn)程序，應(yīng)及時整理好企業(yè)的印章證照、賬簿、文書等資料，按照法律規(guī)定，需要向破產(chǎn)管理人及時、全面移交這些資料。如果因這些資料的缺失導(dǎo)致企業(yè)無法清算或無法全面清算的，企業(yè)將會承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，所以建議企業(yè)在平時要注意對企業(yè)印章證照、財務(wù)賬簿及其他文書資料的規(guī)范管理。

96.【及時申報債權(quán)】如果企業(yè)的債務(wù)人進(jìn)入了破產(chǎn)程序，應(yīng)及時向該企業(yè)的管理人申報債權(quán)，這樣才能在破產(chǎn)程序中行使核查債權(quán)、監(jiān)督管理人、表決管理、變價、分配方案、獲得清償?shù)葯?quán)利。如果不申報債權(quán)，將不能行使前述權(quán)利。

九、涉及刑事犯罪方面的提示

97.【拒不支付勞動報酬或涉犯罪】按照勞動合同的約定向勞動者支付相應(yīng)的勞動報酬，是企業(yè)的法律義務(wù)和責(zé)任。如果企業(yè)以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，可能涉嫌拒不支付勞動報酬罪。企業(yè)應(yīng)認(rèn)真落實(shí)勞動法的相關(guān)規(guī)定，及時支付勞動報酬，如果遇到政府有關(guān)部門責(zé)令支付勞動者的勞動報酬的，應(yīng)積極配合解決，通過合理統(tǒng)籌，足額支付勞動報酬，避免民事責(zé)任演變成刑事處罰。

98.【防范職工挪用或侵占資金】公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)便利侵占、挪用公司資金，數(shù)額較大的，將構(gòu)成職務(wù)侵占罪或者挪用資金罪，嚴(yán)重侵害企業(yè)的財產(chǎn)安全，制約企業(yè)健康發(fā)展。建議加強(qiáng)企業(yè)人事管理，特別是采購、銷售、財務(wù)、高管等敏感崗位人員的監(jiān)督，提升財務(wù)管理水平，并定期開展法治培訓(xùn)，防范侵占或挪用公司資金刑事案件的發(fā)生。一旦發(fā)生，應(yīng)及時報警并收集相關(guān)證據(jù)，保護(hù)企業(yè)的財產(chǎn)安全。

99.【出售、出租單位銀行結(jié)算賬戶或涉嫌幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪】企業(yè)辦理單位銀行結(jié)算賬戶后，務(wù)必妥善保管好賬戶的賬號、U盾及密碼，不得提供給其他單位或個人使用。出售、出租單位銀行結(jié)算賬戶被他人用于信息網(wǎng)絡(luò)犯罪的，可能因涉嫌幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪被追究刑事責(zé)任。同時，企業(yè)不宜輕信向他人提供單位銀行結(jié)算賬戶以幫助刷銀行流水提高企業(yè)征信、便于各種貸款等說法，否則可能因單位賬戶被用于違法犯罪而承擔(dān)法律責(zé)任。

100.【有組織地使用暴力、脅迫等手段牟取非法利益、樹立非法權(quán)威或涉嫌黑惡犯罪】企業(yè)應(yīng)依法開展各項(xiàng)經(jīng)營活動，以合法方式獲取經(jīng)濟(jì)利益、維護(hù)企業(yè)和員工權(quán)利。在一定時期內(nèi)，有組織地使用暴力、脅迫或者其他非法手段牟取非法利益、欺壓殘害群眾、在一定區(qū)域或行業(yè)內(nèi)樹立非法權(quán)威的，可能涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織罪或者惡勢力犯罪，將受到刑罰的嚴(yán)厲制裁。

信息來源：四川省高院

轉(zhuǎn)自：微法聚焦平臺