陳偉奇?zhèn)€人社會職稱

政協(xié)茂名市電白區(qū)第二屆委員會委員

貴州省茂名商會執(zhí)行會長

振興電白廣州聯(lián)誼會常務(wù)副會長

西南政法大學(xué)法學(xué)博士

西南政法大學(xué)中國法文化研究傳播中心研究員

廣東盈隆律師事務(wù)所　副主任

廣東盈隆（貴陽）律師事務(wù)所管委會主任

盈隆法律研究中心主任

中國廣州仲裁委員會仲裁員

廣州市司法局調(diào)解專家

建設(shè)工程合同糾紛專業(yè)律師

廣州大學(xué)不動產(chǎn)研究中心研究員

茂商新媒體平臺“茂名故事館”、“商訊0668”常年法律顧問

最高人民法院在2020年12月29日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第四十一條規(guī)定，“承包人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，但最長不得超過十八個月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算?！?/p>

該規(guī)定對承包人具有重大的影響，一是優(yōu)先受償權(quán)的期限最長不超過18個月；二是優(yōu)先受償權(quán)從發(fā)包人應(yīng)給付建設(shè)工程款之日起計算。

那么發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日應(yīng)該如何認(rèn)定，如果發(fā)包人與承包人約定“結(jié)算后60日付清”，那么應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日是結(jié)算之日還是結(jié)算后60日屆滿之日？

讓我們通過解讀最高人民法院的案例來進(jìn)行分析。相關(guān)案例：（2019）最高法民終1365號

2013年7月1日，某甲公司作為發(fā)包人與承包人廣西某建筑公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定由廣西某建筑公司承建某甲公司開發(fā)的一處住宅樓工程，并約定“結(jié)算審定并經(jīng)雙方確認(rèn)之日起60天內(nèi)，支付至總工程結(jié)算款的97%，預(yù)留結(jié)算總造價的3%為質(zhì)量保證金?！?/p>

013年8月5日，廣西某建筑公司正式進(jìn)場施工，2014年9月15日完成基礎(chǔ)分部（子分部）質(zhì)量驗(yàn)收，2016年4月15日通過主體分部（子分部）質(zhì)量驗(yàn)收。2017年3月22日，案涉工程已經(jīng)交付某甲公司使用。

2017年3月29日，某甲公司與廣西某建筑公司簽訂《建設(shè)工程施工合同（結(jié)算文本）之附件》確認(rèn)總工程款為1億余元，扣除已付款和代付款、已付分包工程款、工人工資款以及商鋪抵替工程款后，剩余2000余萬元（上述數(shù)字以最終結(jié)算數(shù)字為準(zhǔn)）。

后某甲公司并未向廣西某建筑公司支付剩余工程款，廣西某建筑公司為討要工程款于2017年11月17日向一審法院提起訴訟，要求某甲公司支付工程款，并請求法院確認(rèn)廣西某建筑公司享有對工程欠款和利息就本案訴爭工程折價或拍賣所得的價款享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

一審法院認(rèn)為，根據(jù)《建設(shè)工程司法解釋二》第二十二條“承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算”之規(guī)定，案涉工程的應(yīng)付款時間為2017年3月22日，廣西某建筑公司應(yīng)在2017年9月22日前主張建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)，但其在2017年11月17日才訴至一審法院，已超過法律規(guī)定的行使權(quán)利的期限，故對其該項(xiàng)訴求，一審法院不予支持。

一審判決后，廣西某建筑公司不服，向最高人民法院提起上訴。廣西某建筑公司認(rèn)為，“雙方于2017年3月29日簽訂結(jié)算協(xié)議，僅約定了案涉項(xiàng)目房屋抵工程款和未完工程款支付日期，到期后某甲公司并未履行。

結(jié)算協(xié)議未約定在某甲公司未按協(xié)議履行的情況下全部工程款的支付日期，故應(yīng)適用雙方所簽《建設(shè)工程施工合同》的約定，在結(jié)算后60日內(nèi)支付。某甲公司應(yīng)在2017年5月29日之前支付全部工程款。建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限應(yīng)自2017年5月30日至11月30日止。”

最高人民法院認(rèn)為，根據(jù)《建設(shè)工程司法解釋二》第二十二條規(guī)定：“承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算。”和《建設(shè)工程司法解釋》第十八條規(guī)定：“……當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：（一）建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；……”的規(guī)定，首先，根據(jù)本案查明的事實(shí)，案涉工程商鋪于2017年3月22日已有商戶開始使用，故一審法院據(jù)此認(rèn)定案涉工程已于2017年3月22日實(shí)際投入使用，以此日期作為某甲公司應(yīng)付款之日，并無不當(dāng)。廣西某建筑公司于2017年11月14日主張工程款，已超過建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使期限。

其次，即使按照廣西某建筑公司的主張，某甲公司應(yīng)當(dāng)從結(jié)算之日即2017年3月29日起60日內(nèi)付款，某甲公司應(yīng)付款之日的起算日期亦應(yīng)為2017年3月29日。2017年5月29日為60日的付款寬限期屆滿之日，非應(yīng)付款起算之日。故對于廣西某建筑公司的上訴主張應(yīng)予以駁回。

雖然上述案例中適用的司法解釋已經(jīng)失效，即最高人民法院在2004年10月25日頒布的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》和2019年1月3日頒布的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》，但是最高人民法院的裁判觀點(diǎn)對承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)具有指導(dǎo)意義。

最高人民法院的裁判觀點(diǎn)為：即使雙方約定發(fā)包人可以在一定期限內(nèi)付清，但該期限只是應(yīng)付款項(xiàng)的寬限期。寬限期屆滿之日，并非應(yīng)付款起算之日。最高人民法院在2020年12月29日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二十七條規(guī)定，“利息從應(yīng)付工程價款之日開始計付。

當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：

（一）建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；

（二）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；

（三）建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。”由此可知，關(guān)于發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日，如果雙方有約定則從約定，如果沒有約定或者約定不明，則應(yīng)該通過上述法律規(guī)定的三種情形進(jìn)行確定。

偉奇律師工程案例100期之第四十六期分享完畢。

供稿：陳偉奇

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